企业合同法律风险管理和防范实务

一、合同风险引发的危害

合同在企业经营中举足轻重，合同风险一旦演变成了纠纷或官司，将会给企业带来经济或信誉损失。企业的

一、关键是利润，利润靠交易，交易靠合同。企业的

二、关键是：合同风险防控。企业利润依靠法律风险防控和管理作为保障，否则很可能“辛辛苦苦几十年，一夜回到解放前”。企业忽略合同风险将造成严重的损害结果，诸如：

1、企业的经营严重受阻。

2、经济利益的直接损害。

3、企业可能被官司缠身。

4、商业信誉将遭到质疑等。

二、合同风险的来源分析

合同条款的关键点即是法律风险点，分别来自企业的内部和外部。合同法律风险的主要来源点：

1、合同签约主体：注要涉及A.企业己方B.合同相对方C.关联第三方，操作不当将导致合同的无效、撤销、变更或终止。

律师审查和尽调的关键是：A.签约主体资质B.签约人授权C.资产财务、经营场所、诉讼情况等的审查。

2、合同关键条款：考虑不周全、审查不到位约定不明确将导致合同履行的分歧、纠纷和诉讼。容易产生法律风险的合同关键条款有：A.合同的标的物条款B.合同的支付（价款或报酬）条款C.合同履行方式条款D.双方特别约定或单方提出的条款E.违约金条款。

3、合同履行过程：可能出现的情势变更、意外事件、单方违约的情况：A.逾期履行、不履行和无能力履行B.合同标的交付环节C.合同款项的支付D.履行过程中形成的各种书面材料、视听资料、会议记录、信函、电子讯信的收集保存E.双方执行意愿的改变F.政策法规变化G.意外事件H.不可抗力I.合同签约或执行条件改变J.市场行情变化。

4、合同管理风险。

三、合同的构造及关键点

企业从设立、经营到注销，都离不开关键词“合同”。公司成立之初《合伙协议》、《出资协议》、《股东合作协议》，接着是经营场所的《租赁合同》、《购房合同》，公司运营的《融资合同》、《股份转让合同》、《货物买卖合同》、《服务合同》、《加盟合同》，到公司解散时的《解散协议》、《解除职工劳动关系协议书》等。

1、企业合同的常见类型：A.《买卖合同》：经济生活中最常见的合同，主要包括工矿产品和农副产品的买卖。关键点：（1）产品的质量要求和技术标准（2）产品运输、交接和交货环节（3）验收和提出提议的时间和方法（4）诉讼管辖权的约定。

B.《商品房买卖合同》关键点：（1）房屋面积（2）交房时间（3）产权登记（4）逾期交付违约责任。C.《劳动合同》关键点：（1）合同期限和试用期（2）劳动安全和保险（3）培训费用返还（4）商业保密条款。

D.《建设工程合同》关键点：（1）投资额及付款（2）工期（3）质量检验（4）项目变更。E.《借贷款合同》、《租赁合同》、《委托合同》、《加工承揽合同》、《运输合同》、《仓储合同》、《技术合同》、《供用电合同》、《合伙联营合同》、《融资合同》、《担保合同》、《保险合同》、《居间合同》等等。

2、合同的关键条款解析。合同条款的拟定和审查是合同法律风险管理中最核心的部分。从合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更转让、合同权利义务的终止，以及违约责任的约定，条款中每一个章节和每一个字句都可能存在风险点。

A.合同的订立条款关键点：订立的主体资格，合同成立时间地点，格式合同。B.合同的效力条款关键点：附条件生效，附期限生效，无权代理和表见代理，合同无效的法定情形，法律后果。

C.合同的履行条款关键点：约定不明时的补救，向第三人履行，合同履行抗辩权，债权人的代位权、债权人的撤销权。D.合同的变更和转让关键点：债权转让和通知，债务人的抗辩权，债务人的抵消权，承担人的抗辩权，债权债务的概括转移。

E.合同权利义务的终止关键点：约定解除，法定解除，解除权的行使和消灭，结算清理条款效力，债务的抵消，债务的提成及通知，债务免除和混同。

3、合同无效的情形处理。导致合同无效两大来源：签约主体和合同内容。注意：A.签约主体特殊情形：B.合同无效法定情形：C.可撤销可变更的合同：

4、合同履行的抗辩权。合同履行过程中，当合同一方不履行或怠于履行合同义务时，合同的相对方有权拒绝相应的履行要求，以保护自己的利益。

A.履行抗辩权三个类型:(1)先履行抗辩权(2)同时履行抗辩权(3)不安抗辩权。B.不安抗辩权导致中止履行的法定情形：(1)经营状况严重恶化(2)转移财产、抽逃资金(3)丧失商业信誉(4)丧失或可能丧失履行债务的能力。

C.一种特殊的抗辩权：当债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使债务履行发生困难的，债务人可以中止履行或将标的物进行提存。

四、 合同风险与防范措施

1、合同签定之前的风险防范。主要从三个维度上去识别和审查签约主体：即主体的现状（真实性）、专业资质（合法性）和履行能力（可行性）。

这三个维度也正是合同主体方面的法律风险防控和审查的三大要素。A.主体状况的真实性审查。第一，去工商管理部门查看的营业执照。

第二、去不动产管理中心、车辆管理处去查看土地、厂房和车辆是否如对方所说的在其公司名下。第三，到银行查验对方开具的账户、资金担保、票据是否真实存在。

B.合法资质审查。审查对方的专业资质、行业许可证书和许可证书等，C.履行可行性的审查。主要通过如下途径和方法考查：一是合同的标的物。

二是经营状况。三是资金状况。四是公司的真实的资产状况。五是诉讼和信誉情况。

2、合同条款之风险防范。法律风险的关键条款主要出现在特别约定的商务性的条款部分：（1）合同标的条款中，对合同标的物的名称、数量、质量、规格、标准、功能或效果等约定必须准确。

（2）合同的兑价条款或支付条款中，必须对合同的付款人、收款人、付款时间、地点、方式、是否分期支付，包括币种等做出明确约定。

（3）合同履行方式条款中，对买卖物品的交付时间、地点、交通方式、运费承担、保险、验收办法和保修等等的约定必须明确、具体和操作上的可行。

（4）双方特别约定或单方提出的条款尤其要重点审查，其中往往会隐藏或裹扎着一些对条款设置或提出方比较有利而对另一方不利的约定，有的甚至是违法的条款。

（5）违约条款的审查特别重要。（6）合同争议解决方式的条款。讼诉、仲裁机构地点的约定是关键点。3、合同签订时的风险防范。

一些重大诉讼恰恰发生在合同的签订环节上。细节决定成败，注意：（1）签订合同的印章，注意公司部门章，业务章、财务章、发票专用章、收件章、个人私章等都不能代表公司签约和产生法律效力。

合同一定要注意加盖骑缝章。（2）代表公司签约的委托人及手续，只有两种人可以代表公司签约：一是公司营业执照上的法定代表人，另一个是经公司书面授权（有加公章的书面授权委托书）的工作人员。

（3）签约时间、地点和改动处的标注，签约时间的表明会影响到合同生效的时点认定，而签约地点则影响到合同的执行地点和诉讼管辖的地点的确定。

注意合同上改动的地方，一定要加盖上印章，数份合同要保持改动处的内容高度一致。（4）签约的方式，可以是书面的、电子的、甚至是视频的。

4、合同履行中风险防范。如果说合同签约主体带来的风险比例是15%，合同条款造成的风险是15%，那么合同履行过程中出现的风险就是70%。

合同履行中风险防范的关键：一、履行流程的把控，二、证据资料的固定，三、纠纷的初期交涉和通知，并形成有效证据。

五、合同纠纷与诉讼应对。

1、合同风险和纠纷之初的注意点。

2、合同争议的处理程序。

3、证据资料的收集固定。主要包括：（1）合同签订和履行中产生的直接证据，包括：合同书、附件、补充协议、招投标文件、通知书、信函、收货单、结算单、谈话记录、确认书、付款凭证、电话单等。

（2）合同纠纷产生后双方交涉的证据，包括：会议记录、调解意见、公告、通知、对账单、催告函、律师函、处理意见书、解决方案等。

（3）委托第三方制作的证据，包括：产品质量鉴定意见书、工程质量鉴定意见书、工程量审计报告、价格审计报告、财务审计报告、公证文书、政府部门出具的认定书、意见书、行政处罚决定书等材料。

（4）合同操作过程中形成的其它资料，包括：电子邮件、微信或QQ记录、手机短信、电话录音、影视资料，证人证言等。

4、合同诉讼流程和技巧。

六、 企业合同风险的防控体系

企业合同管理依靠一套行之有效的合同管理体系和流程。

1、合同管理的制度建设。合同管理制度的建立可以称为合同的静态管理，也称为合同的可视化管理，主要包括：合同项目评估制度、合同的授权审批制度、合同印章管理规定、合同管理流程操作办法、合同的保管查档管理制度、合同实施人员责任制度、合同违约和纠纷的处理制度等。

2、合同管理的流程设置。合同流程的操作要做到精细化管理，把握好五个步骤，严格按合同管理制度和方案流程来操作:（1）签约前的尽职调查流程。

（2）合同的签约审查流程。（3）合同的履行流程。（4）建立合同执行的跟踪反馈流程。（5）合同的归档管理流程。

3、合同管理人员定位。企业合同的审查、执行管理可以分别设置专门的部门及人员进行操作和管理。合同的机构管理设置涉及到企业的管理层、具体业务部门、法务部门以及档案保管部门的衔接、配合和分工，形成合同管理的人员体系和岗位职责对合同风险防控而言具有实际操作人员定责的意义和价值。

4、合同管理数据化应用。合同部门和相关人员可以通过局域网和设置的密码进入企业合同管理电子系统，输入合同编号对合同及合同资料进行实时查阅、跟踪和反馈。

一来便于合同履行中的操作、监督和管理，二来对合同可能出现的风险和纠纷及时地给与识别、分析和控制，三是合同执行结束后，仍然可以通过网络归类查阅的方式对企业类似的合同行为进行总结、比较和参考。

总而言之，企业合同法律风险的有效防控和管理对企业的依法运营、发展壮大具有重要意义，不仅可以防范和规避相应的合同法律风险，减少合同行为引发的纠纷和官司，还能够降低公司的成本和为公司创收。