挂靠实际施工人如何讨薪

“实际施工人”的法律概念存在于立法之外，由最高院司法解释创设，诞生至今十六年，对其相关适用问题争论不断。2021年最新实施的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》将与之相关的司法解释共两条，分别为第43条、第44条。注：其中第43条为原《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（现已废止）第26条。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷

【关键词】挂靠 转包 违法分包 实际施工人 工程欠款【文章作者】潘佳予 李旭博读前提示：《合同法》《建筑法》《建设工程质量管理条例》等法律法规,在表述承包人概念时没有出现过“实际施工人”这一表述，“实际施工人”这一表述是最高人民法院在《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（以下简称“建工司法解释一”）中创设的概念,意在表达无效合同中实际投入人工、材料、设备等进行实际施工的单位

1. 挂靠关系中的实际施工人不能依据建工解释第二十六条向发包人主张权利，但作为工程的实际施工人与发包人在订立和履行施工合同的过程中，形成事实上的法律关系，其有权向发包人主张工程款。最高法院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人

通常情况下，如果遇到拖欠工程款的纠纷，有以下维权方式，首先双方就工程款支付问题协商一致，达成协议。如协商不成，则提起民事诉讼。也可以不经过协商直接提起民事诉讼。更多复杂的工程款项法律纠纷问题，建议咨询专业律师。

济南工程律师，承包人和实际施工人如何结算工程款 一、济南工程律师咨询挂靠、转包和违法分包中，承包人和实际施工人如何结算工程款  挂靠、转包和违法分包的情况下，签订的相关建设工程施工合同依法应无效但这不等于承包人和实际施工人的利益不受任何保护。《司法解释》第二条规定“建设工程施工合同无效但建设工程经竣工验收合格承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。”据此规定建设工程施工合同无

实际施工人如何追讨工程款

一、实际施工人如何维护自己的权利 实际施工人在维护自己权利时，首先要证明自己是实际施工人。 实际施工人应当签订书面的施工合同，明确工程范围，工程质量、工期和工程款等主要内容。虽然实际施工人签订的建设工程合同为无效合同，但是，合同中约定的内容仍然可以作为工程结算和分析过错责任的重要依据。 二、法律规定 如《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条规定：“建

实际施工人如何认定（案例）---杜凯律师【案例】原告唐某系被告陕西某某公司在某某县某某工程的实际施工人。双方未订立书面的建设工程施工合同。双方于20**年**月**日订立的###地块二期###工程***协议，双方约定对工程结算完成项的核实，具体结算完成的工程量及计价最终以成本部核实后出具的报告为准。双方于20**年**月**日订立的交钥匙协议，双方约定因被告公司未按20**年*月双方口头协议支付工

实际施工人是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的施工主体，包括转承包人、违法分包的承包人等。当事人以实际施工人身份主张权利的，应当对其实际投入工程的资金、设备、材料、人工等事实进行举证。

层层转包下，实际施工人如何追责？      在工程施工领域，挂靠、层层转包的现象是公开的秘密，这样导致在最底层的实际施工人往往没有多大利润空间，工程款被层层克扣后，实际施工人的权益无法得到保障，那么在实际施工人工程款被拖欠时，实际施工人能向前面的谁主张权利呢？      根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释）第26条规定“实际施工人以转包人、违法分包

根据《建设工程司法解释（一）》（法释〔2020〕25号）第43条规定，适用该规定的前提是要解决实际施工人本身身份的证明问题，即主张自己是实际施工人的，应当提供出有效的证据且达到高度盖然性的证明标准。司法实践中，对于证据证明力的审查，可以考虑从以下几个方面入手：第一，直接证据为建设工程施工合同原件、施工图纸、与各施工班组签订的分包协议、供货协议、材料支付款凭证等，这些证据可以证明涉案诉争工程是谁对外

裁判要点 实际施工人借用被挂靠方的资质与发包人签订建设工程施工合同，因被挂靠方与发包人之间无订立合同的真实意思表示，双方之间不存在实质性的法律关系，故实际施工人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件施工法律问题的解释》第二十六条要求被挂靠方承担支付工程款的责任，人民法院不应支持。但实际施工人与发包人在订立和履行施工合同的过程中，形成事实上的法律关系，实际施工人有权直接向发包人主张工程款

承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。由此可知，实际施工人的情况主要包括三种：非法转包、违法分包、挂靠。建设工程司法解释二第24条和建设工程司法解释第26条的规定，赋予了非法转包和违法分包的实际施工人突破合同相对性，直接向发包人主张工程款的权利，对于挂靠的实际施工人，是否适用上述两条司法解释，理论和实践中存在争议。

当实际施工人与上家之间是挂靠关系时，实际施工人的挂靠是为了解决建筑资质等级为目的，与被挂靠企业签订挂靠协议时，属于违法行为，应当确认挂靠协议无效。实际施工人以被挂靠企业名义对外发生的债务，被挂靠企业与实际施工人应当承担连带责任。对外承担连带责任后，实际施工人与被挂靠企业相互追偿的，法院根据双方的过错大小确定各自应负的责任。当实际施工人与上家之间是转包关系时，因实际施工人未取得施工资质证书，转包合同

内容摘要挂靠人在承包工程之后常常又将工程进行转包或分包，在挂靠人不能及时向转包或分包的实际施工人支付工程款时，实际施工人一般会将被挂靠人一同告上法庭，请求其就挂靠人欠付的工程款承担连带清偿责任。由于此类案件并没有明确的法律规定，各地法院在审理时，同案不同判的现象较为突出，对司法公信力及法律的指引作用造成严重影响。本文试对各地的裁判规则进行梳理并作出评论。关键词：挂靠 连带责任 工程款 被挂靠人 合

重庆高院民一庭）实际施工人请求发包人在欠付工程价款范围内承担责任的，应由实际施工人就发包人与转包人或者违法分包人已经办理结算、实际施工人未得到清偿的工程价款数额等事实承担举证证明责任。实际施工人能够举证证明发包人与转包人或者违法分包人已经办理结算的，应由发包人对欠付转包人或者违法分包人工程价款金额承担举证证明责任。发包人与转包人或者违法分包人尚未办理结算，导致人民法院不能查明发包人欠付转包人或者违

一、实际施工人可以告谁？（一）以转包人、违法分包人为被告提起诉讼；实际施工人与转包人、违法分包人之间存在合同关系，根据合同相对性原则，转包人、违法分包人应对其债务承担承认。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。（二）以发包人为被告提起诉讼。实际施工人与发包人之间不存在直接合同关系，但为

建设工程施工合同纠纷中常见的“挂靠关系”，是指没有资质的公司、个人，借用有资质的建筑企业的名义，对外以该建筑企业为主体承接工程并签订施工合同的行为。在此情形下，实际投入人、材、机进行施工的个人、单位或其他组织，就是实际施工人和挂靠人，被借用资质的建筑企业，是被挂靠人。此类工程纠纷案件中，如果发包方未足额支付工程款，实际施工人是否可以向被挂靠人索要工程款呢？根据最高院建设工程合同纠纷司法解释第四十三

律师观点分析1、简述案件详细情况 ：钟XX受谭X、胡XX雇佣，在中山市XX商业楼工程A、B栋工地任施工员，谭X、胡XX尚欠钟XX2017年7月份至2018年8月份的工资及伙食费共70000元。此后在审理中，胡XX死亡，则胡XX追加继承人为共同被告。2、律师点评：本案系劳务合同纠纷。谭X对其与胡XX合伙承建工程期间欠付钟XX工资及伙食费的事实及数额均无异议，因此个人理应承担支付共工资的义务。新X公司

                                                                                                               作者： 李建博根据建设工程施工合同纠纷案件大数据分析，建筑行业中违法分包、非法转包、挂靠的情况近些年仍然普遍存在，由此引发的实际施工人起诉发包人、转包人、违法分包人、被挂靠人的案