承包方违法转包工程向实际施工人所收取的“管理费”，应否收缴？

问：我单位转包给某一实际施工人部分工程，尚有部分工程款未结算，现该实际施工人起诉我单位要求工程款，其起诉的工程款部分中还有税金，请问，实际施工人主张支付工程款的工程款中是否包含税金?因为实际施工人只是给民工发工资，再加一些材料费等，一般也不交纳税金。 答：首先，工程转包的前提下，实际施工人只能主张直接费中的工资和事实上已发生的材料款，不能主张工程款组成内容中的间接费和税金及利润，即便主张了也

实际施工人无法依据无效的合同或《建设工程解释一》第二十六条，向无合同关系的转包人主张工程款，但可以依《合同法》第七十三条债权人代位权的规定，向其主张工程款。最高院认为实际施工人前两手的转包人既非发包人，也与实际施工人无合同关系，因此实际施工人不能请求其对工程款承担连带责任。但是在相关判例中，最高院认为实际施工人可以就工程款债权行使债权人代位权，进而向与其没有合同关系的转包人主张工程款。相关法律法规

实际施工人是指在施工合同无效情况下实际履行工程施工义务的主体。一般指转包、违法分包和借用资质挂靠承包等合同项下的承包方。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，实际施工人可以突破合同相对性向发包人主张权利，但是存在滥用损害发包人利益的情况。司法实践中，认定实际施工人向发包人主张权利是有限度的，不能随意扩大它的适用范围。除非是转包人或分包人没有向实际施工

挂靠人不能依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条第2款之规定向发包人主张工程款——高邮市广缘工程建设有限公司与扬州华厦建设发展有限有限公司、扬州市邗江公道房地产开发公司等建设工程施工合同纠纷案案例要旨：1.挂靠属于借名行为之一种，其与转包不同之处在于：挂靠关系中必定存在资质出借的事实，转包关系中通常存在资质出借的事实；挂靠人从招投标开始到合同的签订、履行直至

江苏建设工程律师：被挂靠企业破产，实际施工人所需要面对的几个问题建设工程领域的借用资质或者挂靠属于十分常见的现象，如果挂靠方和被挂靠方相安无事，则风险相对较小。但是在工程施工合同的过程中，总是存有各种各样的风险。今天我们所要谈的被挂靠人破产的风险就是一种特殊的风险存在形式。对于被挂靠单位破产后，实际施工人该如何维护自身的权益以及在这过程中所面临的各种法律障碍和法律风险，今天小编有幸采访到江苏省知名

关于实际施工人有关问题的分享一、实际施工人的定义（一）实际施工人的认定《最高法建工司法解释一》第四十三条第一款规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人存在的前提是出现违法分包、转包的情形，导致所签订的建设工程施工合同系无效合同。工程由实际施工人完成，实际施工人对工程施工进行了实质性的投入，如资金、材料、劳动力等。实际施工人可以是法人、其他组织、个人合伙，也

河南省高级人民法院民事审判第四庭关于实际施工人相关问题的会议纪要    全省各中级人民法院、基层人民法院，郑州铁路运输中级法院和基层法院：为统一建设工程施工合同纠纷中实际施工人认定、责任承担及相关诉讼程序的法律适用，根据《中华人民共和国民法典》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程施工合同司法解释》）、《最高

当实际施工人与上家之间是挂靠关系时，实际施工人的挂靠是为了解决建筑资质等级为目的，与被挂靠企业签订挂靠协议时，属于违法行为，应当确认挂靠协议无效。实际施工人以被挂靠企业名义对外发生的债务，被挂靠企业与实际施工人应当承担连带责任。对外承担连带责任后，实际施工人与被挂靠企业相互追偿的，法院根据双方的过错大小确定各自应负的责任。当实际施工人与上家之间是转包关系时，因实际施工人未取得施工资质证书，转包合同

魏济民 张少丽（广东华瑞兴律师事务所管委会主任、广东华瑞兴律师事务所律师助理）【案情介绍】上海建工集团承建珠海长隆项目，其珠海分公司将部分工程分包给衡南五建公司。邹某为衡南五建珠海分公司的前负责人，其以上海建工集团珠海长隆项目部的名义与材料商郑某签订钢材购销合同，但合同上仅有邹某和材料商实际经营者旷某的签名捺印。因邹某拖欠材料款，材料商业主郑某及实际经营者旷某将上海建工、上海建工珠海分公司、衡南五

                                                                                                               作者： 李建博根据建设工程施工合同纠纷案件大数据分析，建筑行业中违法分包、非法转包、挂靠的情况近些年仍然普遍存在，由此引发的实际施工人起诉发包人、转包人、违法分包人、被挂靠人的案

《社会保险法》实施后，第三人侵权导致的工伤，如何确定赔偿顺序?浙政发(2009)50号通知规定的“有限兼得”模式，能否继续适用?答：根据《社会保险法》第四十二条的规定理解，因第三人侵权造成的工伤，劳动者应先向第三人主张侵权赔偿。当第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人时，劳动者才可要求工伤保险基金(已参保情形)或由用人单位(未参保情形)先行赔付。先行赔付后，工伤保险基金机构或用人单位有权向第三

问：律师，您好，我有个问题要向您咨询，有个项目在转包到我手里，约定了8个点管理费，现在工程出现问题，结算困难，我作为实际施工人，转包人并未实际参与施工，我能否拒绝支付管理费？答：这个问题很复杂。目前也是有很大争议，目前大致可以分为几种情况，我通过相关判例，我给你分析一下。一：被挂靠人、转包人、违法分包人未提供管理的，其不能主张管理费。根据新建设工程施工合同第一条规定建设工程施工合同具有下列情形之一

一、实际施工人向总承包人直接主张工程款，现行法律依据不充分1. 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程司法解释一》）第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。《最高人民法院

工程被多次转包的，实际施工人能否要求所有转包人对工程款承担连带责任？阅读提示：在建设工程实务中，转包现象较为普遍，部分工程甚至被多次转包，而这又容易导致工程款付款情况不清、责任不明确。那么此时，实际施工人能否避开复杂的责任梳理，直接要求所有的转包人承担连带责任呢？本文通过一个案例揭示最高院对该问题的看法。裁判要旨工程项目被多次转包时，实际施工人要求与其无合同关系的转包人承担连带责任的，并无法律依据

华瑞兴文章：工程层层转包 实际施工人向谁主张权利魏济民 姚石案情介绍：朱某是一名“包工头”，带领十几个工人常年转场于各个工地之间承包工程换取生计，赚取少量的利润。他所做的工程多数是由朋友或朋友的朋友介绍过来的。通常来说如果大家都按规矩办事，一般不会产生纠纷，这是建筑行业的“江湖”。而常在河边走，难免有失手的时候。中间人不守规矩，拿到工程款失联了，这就害苦了这位包工头，手下的工人追着他要劳务费，情急

实际施工人可以起诉转包人、违法分包人或者发包人作为被告，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。根据法律的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。【温馨提示】遇到法律问题，有81%的当事人

前言：在层层转包或违法分包情形下，总包人、转包人、违法分包人对实际施工人承担何种责任，法律以及司法解释均没有明确规定，导致司法实践中观点和判决不一。笔者通过对判例进行搜索，总结起来有如下三种观点：第一种观点认为应在欠付范围内承担付款责任。持这种观点的理由是在层层转包或违法分包的情形中，总包人、转包人、违法分包人相当于发包人的地位，可以按照司法解释第二十六条第二款的规定在欠付工程款的范围内承担责任。

最高法 ：实际施工人诉发包人、违法分包人/转包人管辖问题的6个裁判要旨作者 | 李燚律师  南京律协建设工程委员会副主任声明：本公号专业分享转载来自：最高院、各院校教授、各地方法院、大咖律师等实务文章及指导性裁判案例，帮助各建设施工单位、房地产企业在实践中遇到疑难问题提供相互学习交流平台。欢迎大家转发！版权归原作者，本号保持中立，严禁本号所发的文章作为其他商业用途。若来源标注有误及侵权请后台留言则

工程多层分包情形下，实际施工人能否向总承包单位主张工程款？ 一、前言当下，建筑行业中多层分包情形普遍存在，如甲（发包人）将工程发包给乙（总承包单位），乙将工程转包或分包给丙（次承包人），丙又将其中部分工程或劳务再分包给丁（实际施工人），此种情形下，丁完成工程后向丙主张工程款自无疑问，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条规定主张发包人甲在欠付工程款范围内

案情简述：2014年，承包人A公司与发包人B公司签订《建设工程施工合同》（下称：施工合同），约定B公司将某改造工程第四标段工程发包给A公司，施工合同签订后，A公司将四标段603号楼、604号楼、605号楼、606号楼四栋楼的全部工程转包何某，由何某负责对外结算。后何某又将该工程转包给刘某、贾某施工。实际施工工程中，刘某将603号、604号楼的塑钢窗安装工程又转包给白某，贾某将605号楼、606号楼