引言罪刑法定，意味着犯罪、刑罚均只能由刑法来决定，而不是由前置的民商法、行政法所决定。如果认为前置法负责定性，刑事法只作定量判断，就势必会降低刑法上违法性判断的价值，不当扩大处罚范围。
这一点，在虚开增值税专用发票罪的适用时表现得特别充分。 1前置法的违法性和刑事违法性在虚开增值税专用发票中的体现 根据刑法第二百零五条的规定，违反税收管理法规，虚开增值税专用发票的，构成犯罪。
据此，司法机关在过去的很长时期内倾向于认为，只要开票人在本人没有货物销售或没有提供应税劳务的情况下开具了增值税专用发票，或者单笔发票与交易关系无法对应的，就构成犯罪，从而将违反税收法规的虚开行为和犯罪行为画等号。
这明显是将前置法的违法性和刑事违法性混同。 最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》（2018年8月22日）规定，虚开的税款数额在五万元以上的，以虚开增值税专用发票罪处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；
虚开的税款数额在五十万元以上的，认定为本罪数额较大；虚开的税款数额在二百五十万元以上的，认定为数额巨大。这一规定将定罪量刑的标准与虚开数额直接挂钩，似乎也仅根据前置法的违法性认定犯罪。
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不再遵循 “前置法定性、刑事法定量”的观点
仅考虑虚开行为违反发票管理制度这一侧面，对于虚开增值税专用发票达到一定数量的行为定罪，并不符合刑法判断的独立性原理，实务上也存在“判不下去”的疑虑。为此，在最高人民法院、最高人民检察院的一系列司法解释或批复中，对于本罪的认定不再遵循“前置法定性、刑事法定量”的观点。
一、《关于湖北汽车商场虚开增值税专用发票一案的批复》2002年4月16日最高法（刑他字〔2001〕36号） 被告人虽然实施了虚开增值税专用发票的行为，但客观上亦未实际造成国家税收损失的，其行为不符合刑法规定的虚开增值税专用发票罪的犯罪构成，不构成犯罪。
二、《对〈关于征求对国税函〔2002〕893号文件适用暨××公司案定性问题意见的函〉的复函》2008年10月17日最高法刑事审判第二庭（〔2008〕刑二函字第92号） 实际从事废旧物资经营的单位只要确有同等数量的货物销售，即使开具的增值税专用发票与物资收购难以对应，也不宜定性为虚开行为。
三、《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质的复函》2015年6月11日最高法研究室（法研〔2015〕58号） 开票名义人与实际交易人不一致的，只要行为人进行了实际的经营活动，客观上未造成国家增值税款损失的，就不宜认定为虚开增值税专用发票罪。
四、《关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见》最高人民检察院（2020年7月22日） 对于有实际生产经营活动的企业为虚增业绩、融资、贷款等非骗税目的且没有造成税款损失的虚开增值税专用发票行为，不以虚开增值税专用发票罪定性处理，依法作出不起诉决定的，移送税务机关给予行政处罚。 因此，在本罪的认定中，是否存在实际的商品买卖和货物流转、行为人是否骗取、抵扣税款对于犯罪成立与否具有极为重要的意义。本罪要处罚的是并无实际商品买卖和货物流转，虚开增值税专用发票直接用于骗取国家税收的情形。构成本罪不仅要求存在形式上的虚开增值税专用发票行为，还要求其行为客观上产生骗取国家税收的结果（危险）。 如此一来，对于存在实际货物购销或流转，但开具发票的主体或者流程违反行政法律、法规的规定以及虚开增值税专用发票后并不进行抵扣，未使国家税收遭受损失的，不宜以本罪论处，可以由税务机关作出行政处罚。32
特别关注的裁判规则
为防止打击扩大化、避免错案，就虚开增值税专用发票罪的认定而言，实践中值得特别关注的裁判规则主要有：
一、对于有实际生产经营活动的企业基于虚增业绩、上市、融资、贷款、把账目“做平”等并非骗税的考虑，虚开增值税专用发票且未进行抵扣，没有造成税款损失的，不以本罪论处，可以由税务机关给予行政处罚。
二、行为人以其他单位（如被挂靠单位）名义对外签订销售合同，由该单位收取货款、开具增值税专用发票，不具有骗取国家税款的目的，未造成国家税款损失，其行为不构成本罪。
三、认定本罪，需要考虑某些行业的特殊性。例如，废旧物资收购行业、煤炭销售行业的交易行为和开具增值税专用发票行为不能完全对应，但经营单位在开具增值税专用发票时确实收取了同等金额的货款，并确有大致同等数量的货物销售的，其开具增值税专用发票的行为不构成本罪。
四、作为第三方的开票者为交易双方代开发票的，只要交易关系真实，对开票者也不应以本罪追究刑事责任。 总而言之，所谓的“前置法定性、刑事法定量”的观点不是什么新的主张，实际上就是国外关于违法性仅在前置法和刑法之间存在数量上的不同的“量的差异说”的翻版。然而，刑事违法不仅和前置法在量上不同，在质上也可能有差异。仅站在前置法定性的角度对虚开增值税专用发票犯罪进行形式解释，主张按照税收管理的逻辑定向，再从刑法上根据所开具的发票份数定量的观点存在明显疑问。实务上必须根据行为是否造成国家税收损失或危险为标准，对本罪构成要件进行目的性限缩。在这里，重要的不是前置法对行为如何定性，而是刑法上如何相对独立地进行违法性判断。42案例：为了分红，虚开增值税专用发票是否构成犯罪？
刘某某、池某某、陈某某共同成立A公司，2015年10月至2016年3月，三人共同商议由陈某某经办，在没有真实货物交易的情况下，A公司向供应商王某某经营的长沙市**通讯器材经营部、长沙市芙蓉区展通通讯设备经营部“走账”464万元，王某某将上述资金全部转入陈某某个人账户，再由陈某某取现用于刘某某、池某某、陈某某三位股东分红。
两个经营部向A公司虚开了4张增值税专用发票，金额合计2175990.28元，税额65279.72元，税价合计2241270元。
王某某共向长沙市税务部门缴纳增值税、企业所得税、教育附加税、城建附加税等共计77846.4元，陈某某共支付了5万元开票费用给王某某。
该4张增值税专用发票均已由A公司抵扣认证，抵扣金额65279.72元。 2019年11月8日，王某某向攸县公安局投案，如实供述了虚开增值税专用发票的事实。
本院认为：王某某应A公司股东要求，在没有真实货物交易的情况下，为A公司虚开增值税专用发票，其目的是为了A公司股东逃避缴纳所得税，而非逃避缴纳增值税，且未造成增值税的实际损失，根据最高人民法院《关于湖北汽车商场虚开增值税专用发票一案的批复》“被告单位和被告人虽然实施了虚开增值税专用发票的行为，但主观上不具有偷骗税款的目的，客观上亦未实际造成国家税收损失，其行为不符合刑法规定的虚开增值税专用发票罪的犯罪构成，不构成犯罪。”
参考来源：法治日报 作者：周光权
真实案例：A出于融资需要向B企业借款，但因AB两个企业都是国企，出于审计等方面因素，不能直接签订借款合同。于是A企业又找来C企业，ABC三家企业以虚假交易方式进行融资。具体操作是名义上订立3份买卖合同，买货的流程是A→B→C→A顺序，资金流转顺序亦然，那么3个企业开具的增值税专用发票流向就是反向的B→A→C→B顺序。从表面上看，A向B买货并支付款项，B开具增值税专用发票给A，但实际上并
不能证实完全没有真实业务，不构成虚开增值税专用发票罪何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师案号：黑龙江省木兰县人民法院刑事判决书（2020）黑0127刑初21号说明：本案公诉机关指控辛某某涉嫌单位行贿罪、虚开增值税专用发票罪，最后，审理法院支持对辛某某涉嫌单位行贿罪的指控，但认定辛某某不构成虚开增值税专用发票罪。本文仅讲述虚开增值税专用发票罪部分。一、基本案情虚开增值税专用发票的事
如何认定是否构成虚开增值税专用发票罪认定是否构成虚开增值税发票罪需要满足以下要件：一、客体要件本罪侵犯的客体是国家对增值税专用发票。二、客观要件本罪在客观方面表现为没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票或者即使有货物购销或提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票或者进行了实际经营活动，
“变票”偷逃消费税，不构成虚开增值税专用发票罪，原因如下，一是油品消费税主要征收环节在生产环节，变票的行为没有实质造成消费税损失，只是起到形式上掩盖的作用。二是不以骗取国家税款为目的。三是未造成国家增值税款损失，我们认为虚开增值税专用发票罪按照刑法条文的解释应该认定造成国家税务损失特指增值税款，变票的行为并未造成增值税款损失。
我国《刑法》第205条规定了虚开增值税专用发票罪，该罪入罪门槛低、刑罚重：虚开增值税专用发票税款数额1万元或使国家税款被骗取5000元的，判处有期徒刑六个月。虚开增值税专用发票税款数额50万元或使国家税款被骗取30万元的，判处有期徒刑十年。但如果符合以下这些情形，并不构成虚开增值税专用发票罪： (1)为虚增营业额、扩大销售收入或者制造虚假繁荣，相互对开或环开增值税专用发票的行为；(2)在货物销售过
何观舒 广东广强律师事务所虚开增值税专用发票罪的“虚开”包括：为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开等行为。但近年来，在涉嫌虚开增值税专用发票罪的案件当中，如实代开增值税专用发票的情形时有发生，如实代开是否属于虚开，是否构成虚开增值税专用发票罪，理论界和实务界对此都存在着很大的争议，不同的认识与理解也造就了法律适用上的偏差。对如实代开行
文章转自: 上海靖予霖（沈阳）律师事务所聂斌律师、赵晨皓主任 石油变票行为之前均被认定成虚开增值税专用发票罪。然而，在最近两三年，律师界却出现了应将石油变票行为认定成逃税罪的观点，这种观点在一定程度上也得到了刑法学界、检察机关和审判机关的回应与支持。 该观点主要理由是：1.石油变票行为并未造成增值税税款损失；2.石油变票行为侵害的法益是消费税，即在刑法上应将消费税和增值税区分成不同的法益，以分别对
我国《刑法》第205条规定了虚开增值税专用发票罪，该罪入罪门槛低、刑罚重：虚开增值税专用发票税款数额1万元或使国家税款被骗取5000元的，判处有期徒刑六个月。虚开增值税专用发票税款数额50万元或使国家税款被骗取30万元的，判处有期徒刑十年。但如果符合以下这些情形，并不构成虚开增值税专用发票罪： (1)为虚增营业额、扩大销售收入或者制造虚假繁荣，相互对开或环开增值税专用发票的行为；(2)在货物销售过
裁判要旨：存在真实皮棉交易，因不明的原因，将收购发票开具给与其没有购销关系的朱某3等人，该行为是否造成国家税款的损失及损失的多少，税务稽查报告均无法证实。瑞昌市XRX纺织实业有限公司被控虚开增值税专用发票罪一案一审刑事判决书 一审请求情况公诉机关指控：2012年5月至2013年6月，被告瑞昌市XRX纺织实业有限公司、被告人胡某祥在无实际货物交易的情况下，通过制作假产品购销合同，以瑞昌市XRX纺织实
虚开增值税专用发票罪中，如何界定“真实交易”？有一次在餐桌上，得知我是税务律师，且执业的律所机构也专注涉税法律服务，一民营商贸企业（乙公司）突然咨询我：甲公司销售给乙公司一批建材，但是甲公司收到该笔货款系丙公司代乙公司付款，但是实际真正需要使用这批建材的是丁公司，故而建材由甲公司直发给丁公司的工地。现就甲公司依法应当向谁开具增值税专用发票而不涉嫌虚开的刑事法律风险？ 张老板说：购货合同由甲、
为督促服刑人员完成工作任务，监狱警使用电警棍等物品对多名服刑人员实施殴打行为，监狱警是否构成虐待被监管人员罪？今天，我们将通过以下案例为大家做简要分析。案情简介：狱警殴打服刑人员殷某原系监狱二监区生产副监区长。为了完成监区生产任务，在2015年8月至当年12月底，对多名服刑人员违法使用了戒具或进行了殴打。8月某日因监区产品质量问题被厂家退货较多，殷某在二监区干警办公室，用电棍对服刑人员张某等六名质
最高人民法院关于适用《全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》的若干问题的解释(以下简称“解释”)“一、根据《决定》第一条规定，虚开增值税专用发票的，构成虚开增值税专用发票罪。具有下列行为之一的，属于“虚开增值税专用发票”：(1)没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票;(2)有货物购销或者提供或接受了
公司涉嫌虚开增值税专用发票罪，挂名法定代表人是否会被判刑何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师暨广强律师事务所税务犯罪辩护与研究中心秘书长根据《刑法》第二百零五条第二款规定：“单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他责任人员，处……。”这是单位犯虚开增值税专用发票罪的处罚规定，实行双罚制，即对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他责任人员判处刑罚。法定
案情简介：某当事人甲系A公司油品销售员，本案被告人乙通过实际控制的B公司及关联公司，经被告人丙的介绍，通过甲以支付开票费的方式向A公司、C公司虚开增值税专用发票，发票税额超过250万元。公安机关以涉嫌虚开增值税专用发票罪对甲刑事拘留，在起诉意见书将其列为排序第二的主要犯罪嫌疑人，认定虚开税额超过250万元，量刑档次十年以上。 法院判决：一审法院认可甲为公司员工的身份，系从犯，判决适用缓刑。 辩护人
定义：虚开增值税专用发票罪虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的，违反有关规范，使国家造成损失的行为。量刑：虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并
裁判要旨：根据最新规定，虚开增值税专用发票罪的入罪标准由虚开税款数额一万元调整为五万元，故原判认定张甲虚开税款数额4.6658万元构成虚开增值税专用发票罪，基于从旧兼从轻原则，应改判原审被告人张甲无罪。张甲被控被控虚开增值税专用发票罪一案二审刑事判决书 本院查明上海市第一中级人民法院根据相关公司的工商登记资料，《增值税专用发票》《会计资料》《电子邮件》《司法会计鉴定意见》《货物运输发票》《增值税专
变名销售被控虚开增值税专用发票罪，为何判决无罪何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师近年来，虚开增值税专用发票罪案件呈现高发的态势，特别是医药、煤炭、黄金、废旧物资、石化等行业，是虚开增值税专用发票罪的重灾行业。这些行业涉嫌虚开都有着一定的特点，如在石化行业的“变名销售”行为，即石化企业取得品名为沥青、芳烃进项增值税专用发票，通过在多个企业之间流转，以更改货物品名的方式，开具销项成
单位犯虚开增值税专用发票罪的个人是否需要承担刑事责任
怎样才算构成虚开增值税专用发票的犯罪具有下列行为之一的，属于虚开增值税专用发票：1、没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票；2、有货物购销或者提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票；3、进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票。法律依据《刑法》第二百零五条 虚开
1、哪些情形属于虚开增值税专用发票行为？虚开增值税专用发票，是指为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开的行为。2、虚开增值税专用发票的行为有何法律后果？虚开的税款数额在一万元以上的，应当立案追究刑事责任。虚开的税款数额在五万元以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。虚开的税款数额在五十万元以上的，属于数额较大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以
