律师观点分析
“挂名“的法律风险及退出分析
——挂名法代、董事、监事退出分析
内容摘要：很多当事人因在公司任职、身份信息被冒用等原因，在公司担任挂名法定代表人、董事、监事。大多数当事人未意识到担任公司挂名法代、董事带来的法律风险，致使自身合法权益遭到侵害。
本文从挂名法代、董事、监事的类型，挂名法代、董事、监事的法律风险，司法实践中的审理思路及面临困境的角度出发，就“挂名”的法律风险及退出困境进行论述。
关键词：挂名法定代表人 执行董事、监事 退出 司法介入
一、挂名公司法代、董事、监事的类型
（一）公司任职型
公司任职型分为两种类型：一种是公司原管理层，大多为股东或者经理，实际参与公司的经营管理。因工作原因离职，向公司提出变更法代、董事、监事职务请求，公司不同意导致长期挂名。
一种是公司的普通员工，不参与公司的实际经营与管理，因公司要求，挂名公司的法代、董事、监事。
（二）冒用信息型
冒用信息型指当事人的身份信息被冒用，用于公司注册。考虑到个人信息保护制度尚不完善，目前市场监督管理局等工商部门，对公司注册中个人信息及签字仅进行形式上的审查义务，且公司注册代办现象较为普遍，冒用信息型在实践中经常发生。
很多当事人在毫不知情的情况下“被”担任公司的法定代表人、董事、监事，致使自身权益遭到侵害。
二、挂名公司法代、董事、监事的法律风险
（一）法定代表人被法院限制高消费、纳入失信黑名单
对挂名法定代表人最直接的影响是在诉讼执行过程中被法院限制高消费、纳入失信黑名单。一旦被采取上述措施，将直接影响自身的生活出行及工作，若被纳入失信黑名单，将严重影响当事人的征信以及后续银行贷款事项。
（二）履行董事、监事忠实、勤勉义务，承担董事、监事的赔偿责任
《中华人民共和国公司法》[i]明确规定公司董事、监事的忠实、勤勉义务以及董事、监事的损害赔偿责任。例如，具备监督股东履行出资义务的董事，不履行催缴出资的义务，构成对董事勤勉义务的违反，应对公司股东欠缴出资额承担赔偿责任。
[ii]
（三）法定代表人破产清算配合义务
依据《中华人民共和国企业破产法》相关规定[iii]，公司被申请破产后，公司的相关人员具有妥善保管公司财产、证照、印章、账簿和文书资料等义务。
公司法定代表人怠于配合清算义务，应当就公司对外债权承担责任。
三、挂名公司法代、董事、监事的退出机制
（一）公司任职型
针对公司任职型的退出，笔者建议公司内部可以先协商解决，若协商不成，再考虑以诉讼方式退出。就诉讼方式退出公司，笔者以“挂名法定代表人”“变更公司登记”为关键词进行检索，并结合经办案件判决情况，就司法实践中法院审理思路总结如下：
1.裁定驳回起诉
该类型审理思路认为，法代、董事、监事等职务，系公司股东会决议选举，经工商部门核准，具有法律效力。当事人要求变更或者涤除，可以向市场监督部门提出，而变更、涤除决议是公司变更法代、董事、监事的前提条件，公司决议的作出系公司内部事宜，司法无权介入。
申请变更、涤除事项不属于人民法院受理的范围，裁定驳回起诉。
2.判决驳回诉讼请求
该类型审理思路认为，法代、董事、监事等职务，系公司必须登记事项，公司登记对外具有公示之效力，法代、董事、监事的登记不得空缺。
当事人作为公司的法代、董事、监事均是公司决议产生，系当事人同意接受为委任的意思表示，具有法律效力。法代、董事、监事有权辞去委托，但委托关系终止并不当然涤除登记。
公司登记除涉及民事法律关系，还涉及行政法律关系，终止委托无法涤除登记。判决书驳回全部诉讼请求。
3.支持原告的诉讼请求
该类型审理思路认为，公司的法代、董事、监事的任免虽属于公司内部治理事项，依法应当按照法律规定及公司章程自行决定，但在公司内部出现了僵局或者穷尽公司内部救济手段之后仍然无法解决的，应当由司法介入并给予法律评价，理清权利边界。
当事人无法通过公司内部救济方式办理变更登记的，有权要求司法介入，并非司法主动介入干预公司内部人员选任事宜。请求变更法代、董事、监事事宜属于法院的受案范围。
依据《中华人民共和国公司法》[iv]相关规定，要求法定代表人与法人之间存在实质关联性，即参与公司的实际经营管理、具备公司股东身份、具有劳动关系等。
其次，法代、董事、监事与公司之间属于委托法律关系，依据《中华人民共和国民法典》[v]相关规定，受托人可以随时结束委托合同。
当事人若已明确表示解除委托关系，也未担任公司任何经营管理职务，与公司无任何实质联系。因此追究挂名法代、董事、监事的责任，则有违公司法的立法本意。
（二）冒用信息型
针对冒用信息型的退出，笔者建议当事人可以向市场监督管理局提出异议，要求市场监督管理局进行更正。若市场监督管理局不进行更正，当事人可以直接向法院提起行政诉讼，要求撤销“登记”的具体行政行为。
四、实践中的退出困境及建议
（一）退出困境
从当前的审判思路来看，笔者倾向于变更挂名法定代表人、董事、监事属于人民法院受案范围。该类型诉讼案件中，当事人大部分诉讼请求为涤除法定代表人、董事、监事职务。
而此类型的判决书无具体给付内容，执行过程中若被执行人不配合办理，市场监督管理局等部门无法协助法院执行此类文书。实践中，该类型案件的执行存在较大障碍。
（二）意见及建议
考虑到实践中退出的难度及执行中的障碍，建议当事人谨慎担任公司挂名法代、董事、监事。亦或当事人在担任挂名职务前与公司就挂名内容、职责及解除事宜进行明确约定，以便出现纠纷时维护自身权益。
对于执行中的障碍，因立法层面及司法实践中尚无明确规定，建议市场监督管理局与司法部门之间协同合作。法院可以督促被执行人配合进行变更，若被执行人不配合，法院可以采取罚款、拘留公司实控人等措施，要求对方履行变更义务。
市场监督管理部门可以责令公司变更登记，若公司拒不改正的，对公司进行罚款，情节严重的，可以吊销其营业执照等。避免让具有公信力的法院文书，成为无强制执行力的一纸空文，维护司法的公信力。
[i] 《中华人民共和国公司法》第一百四十七条
董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
《中华人民共和国公司法》第一百四十九条
董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
[ii]《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》（法释〔2020〕18号）第十三条第四款
股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；
董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。
[iii]《中华人民共和国企业破产法》第十五条
自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：
（一）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；
（二）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；
（三）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；
（四）未经人民法院许可，不得离开住所地；
（五）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。
前款所称有关人员，是指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。
[iv] 《中华人民共和国公司法》第十三条
公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。
[v] 《中华人民共和国民法典》第一百七十三条
有下列情形之一的，委托代理终止：
（一）代理期限届满或者代理事务完成；
（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；
（三）代理人丧失民事行为能力；
（四）代理人或者被代理人死亡；
（五）作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。
律师观点分析“挂名“的法律风险及退出分析 ——挂名法代
“挂名”法定代表人被“限高”后的救济路径有不少人因各种各样的原因而担任了公司的“挂名”法定代表人，或碍于朋友情面，或迫于领导要求，早些年大部分人可能也并未意识到其中的法律风险。但最近几年关于涤除法定代表人登记纠纷逐步增多，越来越多的人也开始意识到担任法定代表人的风险，背后一个重要原因即是2015年最高人民法院修订了《关于限制被执行人高消费的若干规定》，该规定第三条的修改直接导致单位被采取限制消费措
随着最近几年,国家层面对民间金融的逐步放开,一些机构或者个人开始利用手中的资本开始投资民间借贷。当然本文所述的民间借贷主要是指过桥借款，即市场上一些银行、贷款机构的对外贷款到期未能正常还贷，此时为了增信，由这些银行和贷款机构牵线，找一些社会上的未有贷款资质的放贷机构和个人向贷款人借款，由贷款人将借款归还给银行或者贷款公司后，再由银行、贷款公司继续与贷款人重新签订贷款合同并办理放贷手续，这实质上就是
建筑业是我国国民经济的重要支柱产业。工程总承包模式对促进建筑业可持续发展有重要作用，是中央战略部署和大力推进的领域，虽然其在实践中发挥了明显的优势，但也暴露了很多问题。规范发展工程总承包，是促进建筑行业转型升级、实现高质量发展的必然要求。2020年11月25日，《住房和城乡建设部、市场监督管理局关于印发建设项目工程总承包（示范文本）的通知》（建市[2020]96号出台），标志着《建设项目工程总承包
在激烈的市场竞争中，增资扩股具有扩大生产经营规模，优化股权结构，提高公司资信度的功能。可以说，一家成功企业的发展往往伴随着数次增资扩股。本文将探讨分析增资扩股过程中的相关问题，对这一过程中常见的法律风险及相关防范措施进行解读，并总结最高人民法院关于“增资扩股纠纷”的裁判规则，以期为中小型企业规避风险提供帮助。增资扩股是指企业向社会募集股份，发行股票、新股东投资入股或原股东增加投资扩大股权，从而增加
新三板公司的股权转让不仅要遵守《公司法》关于股权转让的一般性规定，另外《股权转让协议》等配套文件也要符合合同成立和生效的条件，不存在《合同法》第52条关于合同无效的情形，而且还要符合《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》、《转让业务办理指南》的特殊规定。一、《公司法》对股权转让的一般性规定1、需其他股东过半数同意，其他股东享有优先购买权；需要查阅公司章程是否有限制性约定（《公司法》对71条）
近年来，“直播带货”的销售模式发展迅猛，成为商家进行电子商务推广的重要销售渠道之一。但是，很多经营者并无网络销售的经验，于是“直播带货代运营”服务就应运而生，目前抖音、快手“直播带货代运营”的推销活动，异常火爆。其中涉及主体多，法律关系复杂，运营过程涉及多部法律、法规，具有较大的法律风险。本文拟借鉴“淘宝代运营”的法律风险，作专门的提示。 一、直播带货代运营的基本模式（一）基本分工方式。商家负责供
加班费法律风险（一） 合理合法的加班行为要件《劳动法》第三十一条： 用人单位应当严格执行劳动定额标准， 不得强迫或者变相 强迫劳动者加班 。 用人单位安排加班的， 应当按照国家有关规定向劳动者支付加班 费。第一， 用人单位须就具体加班事宜与劳动者协商并安排具体工作任务。第二， 用人单位确实延长了劳动者的工作时间 。 （注意： 效率高/工作时间内完成的） 第三， 劳动者在延长
银行信贷业务中的法律风险及防范有哪些1.关于签章方面目前，部分信贷人员往往注意借款人(或保证人)在借款合同、最高额担保合同、贴现等合同上审查单位公章及法定代表人私章，而疏忽了法定代表人签字。这可能存在两种潜在风险：一是企业经办人道德风险，即未经企业法定代表人授权，私自盖章获取贷款或给其他企业提供保证;二是企业法定代表人的道德风险，即企业法定代表人以其未签字为由，不承认债务或保证责任。因为根据《民法
中国风险投资业存在的法律风险及防范措施有哪些不管进行哪种投资，都要在追求收益的同时控制风险。投资入股的风险还是比较多的，主要表现为投资决策风险、企业经营风险、市场风险和法律风险上。这就需要投资者在入股之前，对项目进行详尽的考察，并且通过签署完整有效的协议来保护自己的合法权益。(一)投资入股的风险包括哪些1、投资决策风险投资决策的风险主要体现在项目定位不准和决策程序的遗漏上。每个项目都存在特定的行业
一、谁有权解聘公司总经理 公司法第五十条规定：“有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。”该法确立了董事会对公司经理的聘任和解聘权。公司章程的规定显然不能突破该基本规定。但是这里需要注意的是： 公司法中所谓的“董事会”必须是依照法律和公司章程规定组成的董事会董事，并且依照法律和公司章程规定的程序召开的董事会才能行使董事会的经营管理权。否则，违规的董事会所作出的对公司经理的聘任和解聘
现在公司治理中，显明股东和隐名股东之间股权代持的安排非常常见，股权代持往往有很多种目的，有些是因为具有公务员等特殊身份，不能作为公司的股东，有些是因为规避竞业限制的义务，也有些是防止股权因为婚变而被分割，也有的是外资避免投资准入限制。往往在公司成立之初，很多人都会想到股权代持，往往也较少产生纠纷。但是随着公司进一步发展壮大，股权代持的风险就日益严重，有些显名股东看到了股权价值的所在，往往会撕毁双方
《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第17条规定：“人民法院在对被执行人采取限制消费措施后，被执行人及其有关人员申请解除或暂时解除的，按照下列情形分别处理：……（2）单位被执行人被限制消费后，其法定代表人、主要负责人确因经营管理需要发生变更，原法定代表人、主要负责人申请解除对其本人的限制消费措施的，应举证证明其并非单位的实际控制人、影响债务履行的直接责任人员。人民法院经
央视315晚会曝光老坛酸菜事件后，持续引发网友广泛热议，一时迅速登上新闻热搜。“消费”作为生活中最常见的行为，发生在各个领域，小到一饮一食，大到各类服务项目，决定了消费纠纷频发的特性。适逢“3.15”，下文将与各位分享作为消费者、生产者、销售者合法保护自身权益的法律知识。一、“退一赔三”法律规定《消费者权益保护法》第五十五条：经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的
如果起诉公司首先要确定公司的性质，然后才能确定被告的个数。
上市公司董秘等。（这一条也要看你的公司的性质、副总经理，公司成立最初出资的人成立了董事会。都是有董事，只要份额足够简单来说，由董事会推选出来董事长与副董事长，他们是有权利换人的，股份公司董事长由董事会选举产生。而总经理、财务负责人，国有独资公司董事长由国有资产监督管理机构指定）所以说、董事会任命，均属于高级管理人员：董事长是代表全体股东的利益成为最高领导者，如果你的股东们都想换一个人当董事长，当然
我国“挂名”法定代表人有以下责任：1、法定代表人执行公司职务时违反规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任；2、单位犯罪的，对单位直接负责的法定代表人判处刑罚。但法定代表人证明其没有实际参与公司经营管理的除外；3、行政责任，法定代表人可能需要对公司的违法、违规行为承担行政责任。法律依据：《中华人民共和国公司法》第二百零四条公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权
一、引入 在第八期我们说到，有些人因为帮忙或受雇佣等林林总总的原因受托担任了公司的法定代表人，成了无法对公司进行实质管理的企业挂名“老板”。不在其位却要担其责，按现在的网络流行语说，可谓是“怨种”老板。这期我们来说说，这些人可以通过什么方式救济，从而顺利摘掉这顶“挂名”大帽子。 二、直接向工商登记管理部门申请变更法定代表人，行不行？ 《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人变
您好，是需要通过诉讼解决的
董事和监事的区别董事和监事的区别为： 1、产生方式不同：监事由股东大会选举产生，执行董事可经选举或委派产生。 2、职权范围不同:前者侧重于公司决策执行与管理，而后者侧重于对公司及公司人员的监督监管。 3、组成不同：有限责任公司董事会为三到十三人。监事会为不少于三人。 董事和监事的区别的法律依据 《公司法》第四十四条 有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十条另有规定
