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原创文章|如何破解掩饰、隐瞒犯罪所得罪与上游犯罪的量刑平衡的困局

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原创文章|如何破解掩饰、隐瞒犯罪所得罪与上游犯罪的量刑平衡的困局
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W某常年从事个体钢材销售生意,从今年初开始陆续多次收购J某职务侵占的钢材300吨,价值150万元。案发后,J某和W某均被采取强制措施,J某被指控犯职务侵占罪,W某被指控犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

笔者接受委托担任W某的辩护人。根据相关司法解释以及笔者所在省份《山西省常见犯罪量刑指导意见》的规定,掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益数额达到十万元的在三年至四年有期徒刑确定量刑起点,犯罪数额每增加五万元,增加一个月至三个月刑期,简单计算对W某的量刑应在六至七年有期徒刑。

而上游被指控职务侵占的被告人J某,因为刑法修正案十一施行后,职务侵占一百万元在三年至四年确定量刑起点,数额每再增加十万元,增加一个月刑期,简单计算对J某的量刑应不满四年有期徒刑。

这样可能会出现上下游犯罪量刑倒挂的情形,违背了一般人的价值判断。掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪司法解释对该罪的入罪和情节严重的标准进行了统一的规定,但是上游犯罪罪名繁多,量刑标准是极不统一的,比如盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的量刑标准就有非常大的差距。

这样在司法实践会遇到上下游犯罪量刑相当甚至上下游犯罪量刑倒挂的困局。

1下游掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所

得收益罪的量刑一般不能高于上游

 犯罪的量刑掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪属于下游犯罪,属于事后帮助犯。它是依附于上游犯罪而存在的,没有上游犯罪取得财物,自然也就没有下游犯罪的犯罪对象。

因此对下游犯罪的量刑自然应当受到对上游犯罪量刑情况的约束。

在刑法中掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪列在第六章第二节妨害司法罪当中,不难看出该罪主要的社会危害性是妨害了司法机关对上游犯罪的查处。而对于上游犯罪给被害人造成的损失,下游犯罪行为人并没有将损失增加或者是扩大。因此该罪的社会危害性一定是远远小于上游犯罪的。如果量刑同上游犯罪相当的话,

一、不符合掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪罪小刑轻的特点,

二、有悖于罪刑相适应的刑法基本原则。

2上下游犯罪的量刑应拉开一定档次

《刑事审判参考》第1098号案例—-汤雨华、庄瑞军盗窃,朱端银掩饰、隐瞒犯罪所得案就是关于掩饰、隐瞒犯罪所得罪和上游犯罪量刑平衡的指导案例。

被告人朱端银掩饰、隐瞒犯罪所得二十二次之多,根据刑法及相关司法解释掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的情节严重,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

朱端银的行为远远超过情节严重的标准,一审被判处有期徒刑六年。而上游犯罪人汤雨华盗窃二十三次被判处有期徒刑六年半,盗窃十七次罪责相对较小的主犯庄瑞军被判处有期徒刑四年半。

二审法院认为上下游犯罪量刑明显失衡,在上游犯罪人量刑未做改变的情况下,改判掩饰、隐瞒犯罪所得罪被告人朱端银有期徒刑三年,同上游犯罪人拉开了差距。

该指导案例最后指出在掩饰、隐瞒犯罪所得罪同上游犯罪指向同一笔财物时,量刑一定要比上游犯罪轻一些,而且要适当拉开档次。

3对下游掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪

所得收益罪的量刑要低于事前有

通谋的从犯《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条规定,事前与犯罪分子有通谋,掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益的,以上游犯罪的共犯论处。

在审判实践当中(包括刑事审判参考第1100号案例), 事先有通谋,事后负责收赃的通常被认定为上游犯罪的从犯,对于从犯应当从轻减轻处罚或者免除处罚。

举重以明轻,事前有通谋,事后负责收赃的掩饰、隐瞒犯罪所得行为的社会危害性要远高于事前无通谋的掩饰、隐瞒犯罪所得行为。

自然后者的量刑应当轻于前者。前者通常被认定为上游犯罪的从犯,所以对W的量刑应当轻于该种类型的从犯。4相关司法解释可操作性不强,需要

继续深入完善经修改于2021年4月15日施行的《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款也首次规定了审理掩饰、隐瞒犯罪所得案件应综合考虑上游犯罪的性质,但是并没有根据不同上游犯罪性质进行详细的区别规定,可操作性并不强。

5对被告人W的量刑可以参考司法实

践当中各地法院关于上下游量刑

平衡困局的解决方法1、上游犯罪行为人达不到入罪标准时,下游掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪行为人也同样不构成犯罪

例如张某职务侵占4万元的财物未达到入罪标准,李某掩饰、隐瞒上述4万元的财物是否够罪呢?答案是否定的。如果将上下游犯罪割裂开来,李某的掩饰、隐瞒行为是构成犯罪的。

但是因为上游行为人的行为是职务侵占行为,还达不到入罪的标准,自然职务侵占的4万元财物并不是犯罪所得。掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪对象是犯罪所得及其产生的收益。

没有犯罪对象,自然下游掩饰、隐瞒行为人不构成犯罪。2、下游掩饰、隐瞒犯罪所得罪没有在法定刑以下的量刑情节,出现上下游犯罪量刑相当甚至是倒挂时,通常判处下游犯罪行为人缓刑以实现量刑平衡

辩护人查阅了数百件的司法判例,注意到在司法实践当中因为上游犯罪量刑较轻的情况下,大部分法院通过将下游掩饰、隐瞒犯罪所得罪被告人判处缓刑的方式实现上下游犯罪的量刑平衡。

例如(2017)皖1802刑初482号判决书,上游犯罪被告人职务侵占10.6188万元被判处有期徒刑十一个月,下游掩饰、隐瞒犯罪被告人被判处有期徒刑三年缓刑四年。

3、少部分法院无奈之下将掩饰、隐瞒犯罪所得罪的被告人认定为上游犯罪的从犯从而实现量刑

掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪是司法实践中的常见罪名,其法定最高刑为七年有期徒刑。该罪与上游犯罪的量刑平衡是司法实践中的难点,亟待司法解释能根据上游犯罪的不同类别对该罪的量刑进行不同的规定,以彻底解决这一难题。

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