律师观点分析吴之成律师按:寻衅滋事罪不起诉,在中国目前的司法实务中是比较少见的,特别是在扫黑除恶这一大的司法背景下更是如此。
陈东涉嫌三起寻衅滋事案,其他两名被告人的辩护人均认为本案只能做罪轻辩护。他们认为,一是天时不好,扫黑除恶正在如火如荼地进行;
二是各被告人均做了对自己不利的供述;三是公安为维护其权威,势必加大对本案的干预。本律师经研究全部案卷材料后却坚信各被告人是无罪的。
经苦心研究,本律师向检察院提交了洋洋洒洒近2万字的法律意见书。最终,湖南省涟源市人民检察院做出涟检一部刑不诉【2021】11号《不起诉决定书》。
(注:本案人名、项目名均为化名,请勿对号放座)
湖南省涟源市人民检察院经审查查明的事实:
1.2018年11月份,被不起诉人陈东与洪平、蔡中共同所有的江山依旧与涟源市石马山镇新中村老屋组村民因竖立广告牌围挡产生矛盾。
2018年11月22日左右的一天中午,陈东、洪平、蔡中与张贤一起商量要张贤通过暴力方式解决,出了事情由公司负责出钱摆平,张贤表示同意。
2018年11月28日,张贤组织人员强行安装广告牌围挡时,当地村民来阻拦。张贤再次请示陈东后,即安排张平(另案处理)纠集了刘谈、谷埌等人(均另案处理),统一戴红色安全帽、白手套,手持铁铲将参加阻工的梁光、梁红、李传、李贤等人打伤。
经鉴定,梁光、梁红的伤情构成轻微伤。
2019年1月30日、2月1日,经涟源市石马山镇司法所对该事进行调解,由张贤垫资赔偿受伤村民梁光6800元;赔偿受伤村民李传、李贤、梁红共计23200元钱;
并一次性补偿新中村村民人身伤害等其他费用5万元整。上述8万元均由湖南某公司支出,并在该公司入账。
2.2009年,梁和、刘江租赁涟源市石马山镇新中村李升屋前的土地,并挨着涟源市老电线厂围墙搭建了一个加工木材的简易工棚。
2018年11月30日,被不起诉人陈东与洪平、蔡中认为该简易工棚影响了售楼部的形象,指使张贤喊人去强拆,并承诺出了问题由他们公司负责。
2018年12月1日,张贤安排张平去强拆木棚时,遇到村民阻工,张贤向陈东请示后,请谭平(另案处理)出面并纠集刘今、张平、张森等人(均另案处理)手持棍棒维持秩序,并用挖机将梁和、刘江搭建的简易工棚强行拆除,将该工棚所在的土地进行平整。
经涟源市价格认证中心认定,被拆除的工棚价值2700元。
2020年11月10日,被不起诉人陈东及其同案人洪平、蔡中与梁和、刘江达成了和解协议书,由陈东、蔡中、洪平赔偿梁和、刘江工棚损失1900元,同日赔偿款支付到位,梁和、刘江出具了谅解书恳请司法机关免于追究陈东、蔡中、洪平的刑事责任。
吴之成律师为了给被告人陈东争取到一个好的结果,牺牲掉国庆节休假时间,苦心孤诣上下求索,历时半月有余,终于完成了《陈东涉嫌寻衅滋事罪一案不应起诉之法律意见书》,其主要辩护观点为:
一、被告人陈东在江山依旧项目部因广告围档而引发打架一案中,不构成寻衅滋事罪
(一)现有证据表明陈东等人在江山依旧项目部因广告围档发生打架事件之前,一直主张并在积极寻求政府的帮助希望通过协调来解决村民阻工的问题
(二)张贤一方依约有负责涟源江山依旧项目地块红线范围内外包括临时围档在内的零星工程施工时对外关系协调和处理工农矛盾的义务
(三)现有证据表明,江山依旧项目部广告围档打架事件,系张贤一方自行为之,并不是陈东一方授意或指使
1、要张贤去立广告牌的是江山依旧公司工程部
2、打架事件发生之后向张贤打电话汇报的是江山依旧公司的刘总
3、张贤得知对方有人受伤之后,直接给其大哥谭介打电话请示汇报,对张贤发号施令的也是其大哥谭介
4、与张贤去石马山派出所处理本次打架事件的是江山依旧公司的刘经理、梁经理(女)
5、张贤应石马山派出所的要求,先放3.2万元到司法所所长谭东手上时,直接自行支付,支付之前并没有向陈东一方请示汇报
6、张贤要求江山依旧公司出掉这3.2万元时找的是江山依旧公司工程部
7、张贤向工地上做事的梁增文、向其手下马仔张秋和付永、向其大哥谭介均讲是他自己花钱把张秋和付永从派出所捞出来的
8、张贤安排到石马山镇司法所去调解本次打架事件的人是谭介
9、张贤自己承认江山依旧的工地是他在负责,出了事情,他有责任和义务向其大哥谭介汇报处理,并善后了难
(三)江山依旧广告牌围档打架事件,双方在合法自愿的基础上早已调解处理并且履行完毕,依法不应再行追究
(四)陈东与张贤2019年4月16日之后的微信聊天记录所呈现出的事实,足以说明陈东没有指使或者授意张贤去喊一帮人打服阻工的村民
1、陈东为了江山依旧项目土石方工程尽早完成,无数次催促、甚至是低三下四地去求张贤行动快点,陈东自始至终没有对张贤讲半句狠话、硬话,但张贤却以各种理由和借口搪塞、拖延
2、张贤安排的现场负责人火气很大,其手下不好打交道,主张对外强势的是张贤
3、张贤不签约,没签字的情况下即要陈东付款,“只要钱”,不遵守基本的商业游戏规则,反而说人家“玩弄”他
4、张贤提出工农矛盾没处理好时,陈东并没有要张贤去通过暴力手段给解决
5、张贤不仅抬高每车的费用,而且通过拖延工期来逼使陈东付款
二、江山依旧项目部拆除工棚的行为,依法不构成寻衅滋事罪。
(一)被拆除的工棚系违法建筑,且其搭建和存在侵犯了江山依旧项目部的权利,其自始不受法律保护,当然不属于刑法所要保护的法益,拆之未尝不可
(二)施工单位拆除工棚这一违法建筑,并非无事生非
(三)施工单位在晚上拆除工棚的行为,表明其在本次事件中并无寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横的动机和想法
(四)江山依旧项目部根据政府的意见先行出了5万元用于工棚占用地纠纷的处理
(五)对涉案工棚的价格认定结论书不具有客观性和科学性,依法不能作为定案证据
1、这一价格认定结论书不具备必要的形式要件
2、涉案工棚因其搭建的违法性而没有任何价值,就像毒品只有黑市价格而没有价值一样
3、这一价格认定结论书采用成本法不符合相关规定。
4、这一价格认定结论书缺少价格认定过程及方法等必要内容
三、现有证据不足以证明被告人陈东等人与吴恋、邱礼因为停车而引发的纠纷构成寻衅滋事罪
(一)本起纠纷因吴恋、邱礼强行抢占陈东等人的停车位而引发,吴恋和邱礼一方有错在先,被告人陈东等人并不是无理取闹、逞能耍横
(二)陈东等人与吴恋、邱礼因停车而产生纠纷时,其言语确有不当之处,但他们当时均处于醉酒状态,其情可原,无需上升到刑事追责的高度
(三)现有证据不能证明木木布依被叫过来时带了刀具等凶器,也不能证明木木布依带了多人过来吵事
(四)本起事件没有造成任何伤害,没有达到“情节恶劣”的程度
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