劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位如何与其解除劳动合同

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劳动者被依法追究

刑事责任的，用人单位如何与其解除劳动合同

一、法律依据

1、《劳动合同法》第三十九条　

劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：　　

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；　

（二）严重违反用人单位的规章制度的；　　

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；　　

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；　　

（六）被依法追究刑事责任的。

2、《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》

“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。

劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。

《刑法》第三十二条　对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处分，但可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处分。

二、分析

从严格的法律意义上讲，被公安机关采取措施，不能够认定为被追究刑事责任，因为，公安机关采取措施，并不一定完全认定职工有罪，只有在被法院依法判决有罪并且判决生效后，才可以认定职工依法被追究刑事责任。

故以劳动者被追究刑事责任，解除劳动合同的，必须有被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的才能够依据《劳动合同法》第三十九条与劳动者解除劳动合同。

根据上述法律规定，相关员工已被生效判决书确定构成犯罪，属于《劳动合同法》第三十九条“被依法追究刑事责任的”用人单位可以解除劳动合同的情形，故公司可解除与涉案的相关员工的劳动关系，但应结清工资。

三、若公司员工出现类似情形，建议按以下方式进行处理

1、若劳动者虽然被采取强制措施，但是人民检察院未作出免予起诉决定，或法院判决未生效前，则公司可以在职工被采取强制措施之日起先中止与职工的劳动关系，并安排好公司的正常工作，在职工被确认追究刑事责任后再解除劳动合同。

2、若人民检察院作出免予起诉决定，或法院判决生效后，则公司可以直接按照企业人事正常程序与劳动者解除劳动合同。

3、在案件尚未审结的情况下，以“被依法追究刑事责任”为由解除双方劳动合同存在一定风险，建议待结果出来后再行处理双方劳动关系。

四、工资及保险问题

根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第28条“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。”

的规定，暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合间期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。

故企业可以在此期间停发员工工资及社保，但公司最好形成决议，留存证据。

当然企业为了避免麻烦：也可以以当地最低工资标准发放及购买社保。