“套取资金型”滥用职权罪的五个辩护要点

“套取资金型”滥用职权罪的五个辩护要点

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聂义明律师在办理一起湖北某单位一把手滥用职权罪案件中，面对公诉人三年以上的量刑建议，最终取得滥用职权罪无罪的辩护效果（可自行裁判文书网）。

控方指控被告人滥用职权罪的要点在于，被告人将国家专项项目资金“套取”出来用于单位日常办公经费使用。辩护律师通过仔细审阅卷宗，查找相应规定，认为本案事实不清、证据不足，被告人不构成滥用职权罪。

关于此类案件，有如下五个辩护要点：

一、“套取”行为的界定。“套取”二字不是财政规范用语，在刑法中对其更无准确界定，因此对其内涵和外延并不明确，不应被直接评价为“滥用职权”的行为。

《财政违法行为处罚处分条例》（中华人民共和国国务院令，第427号，2004年11月30日）第六条：“国家机关及其工作人员有下列违反规定使用、骗取财政资金的行为之一的，责令改正，调整有关会计账目，追回有关财政资金，限期退还违法所得。

对单位给予警告或者通报批评。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大过处分；情节较重的，给予降级或者撤职处分；

情节严重的，给予开除处分：（一）以虚报、冒领等手段骗取财政资金；（二）截留、挪用财政资金；（三）滞留应当下拨的财政资金；

（四）违反规定扩大开支范围，提高开支标准；（五）其他违反规定使用、骗取财政资金的行为。”

根据以上规定，“套取行为”不是财政管理制度中规定的行为，其法律用语应为“违反规定使用或骗取”，具体手段分为虚报、冒领、截留、挪用等行为。

公诉人应具体举证被告人存在以上行为时，方可进一步认定为滥用职权行为，否则，不应仅将“套取”行为认定为滥用职权行为。

二、资金性质的界定。只有属于专项范围内的资金，才适用于“套取”行为，而往往，在行政机关或国有企事业单位中，单位的日常办公经费与专项经费的使用发生混同，此时，区分资金性质尤为重要。

通过证据，如资金拨付审批表及国库支付凭证中的预算科目名称进行区分。

三、资金的用途的查明。资金是否用于专项项目，若资金本属于专项资金，只是在专项资金使用安排范围内进行调剂，则不属于套取专项资金，因为专项资金最终仍是用于专项项目。

四、项目法人的认。往往项目分为几级实施，下级单位作为项目法人，对其范围的资金有自主使用的决定权限，但因行政机关存在上下审批的关系，其在作出使用方案后，往往还需报上级机关决定，那么上级机关负责人在作出批复后，不应由上级机关负责人对项目法人的行为承担责任。

五、领导小组的行为不应由被告人承担。往往专项项目均会成立领导小组，而具体落实的项目法人单位的负责人只是小组的成员之一，往往担任项目办公室主任等职责。

在通过领导小组作出关于资金使用决策时，项目法人单位负责人只是在履行领导小组的决定，不应由其承担套用专项资金的法律责任。