裁定不予受理上诉状范本

裁定不予受理上诉状范本

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上诉人：--

法定代表人：

住址：--联系电话：------

被上诉人：陈--，男，1966年1月2日生，汉族，身份证号：------

住址：--省--县--街道--河西-组--号

联系电话：------

请求事项：

1、依法撤销(2015)甬象民受初字第--号民事裁定书，裁定由--县人民法院立案审理。

2、本案诉讼费用由被上诉人承担。

事实与理由：

2009年05月09日，上诉人与被上诉人签订内部项目责任承包合同,上诉人将东方明珠世纪花园N6地块3标段住宅楼工程项目委托给被上诉人组织施工，实行项目经济责任承包制。

第八条第八款约定，为保证本合同的效力，如在项目承包过程中发生经济亏损、工程款外汇或形成未结清工程材料购买款和人人工资等纠纷，一切均由被上诉人乙方自行负责。

被上诉人负责经营东方明珠世纪花园N6地块3标段住宅工程项目期间，以--分公司名义将该项目中的1号、2号、3号、8号、9号、16号楼水电安装工程分包给案外人甲施工，致上诉人被甲诉至--市花山区人民法院。

因此，上诉人--市花山区人民法院强制执行951,275.00元，被上诉人理应依约返还上诉人为其垫付的款项并承担违约责任，赔偿上诉人涉诉损失。

2015年6月11日，--省--县人民法院以上诉人与被上诉人的合同纠纷是建设工程(内部承包)合同纠纷，故本案管辖应适用按不动产纠纷确定管辖即--市花山区人民法院管辖为由，裁定不予受理。

上诉人认为，人民法院裁定认定事实不清，适用法律错误，理由如下：

一、上诉人认为，--县人民法院认定本案属于建设工程(内部承包)合同纠纷，认定事实不清、适用法律错误，应依法予以撤销。

第一，上诉人同被上诉人签订的《内部项目责任承包合同》是企业内部承包经营的表现形式之一，不应将承包方式和承包合同的性质挂钩。

依《民法典》(2021.1.1生效)第七百八十八条规定“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”，上诉人同被上诉人签订的《内部项目责任承包合同》明显不符合《民法典》(2021.1.1生效)关于建设工程合同的规定。

且《最高人民法院关于修改〈民事案件案由规定〉的决定》第四部分第十类合同纠纷中规定的建设工程合同，并不存在--县法院所谓的建设工程(内部承包)合同。

故将本案定性为建设工程(内部承包)合同纠纷不符合法律规定。

第二，上诉人与被上诉人因《内部项目责任承包合同》产生的纠纷应适用企业承包经营合同纠纷，在2011浙甬民二终字第555号中，将类似本案情况定性为企业内部承包经营合同纠纷已开先河，故上诉人和被上诉人签订的《内部项目责任承包合同》主体、客体、内容更定性为企业承包经营合同，而非建设工程合同。

二、依照《民事诉讼法》第23条的规定“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”，且企业经营合同纠纷也不属于地域管辖的另外情况，故在被告住所地和合同履行地，上诉人有选择权，上诉人在被告住所地提起诉讼应当予以支持。

综上所述，法院作出不予受理的裁定认定事实不清，适用法律错误，请求中级法院支持上诉人的上诉请求。

此致

--市中级人民法院

上诉人：--

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