在实务中,很多情形当事人之间仅有口头约定,难以区分究竟是承揽关系还是劳务关系,甚至很多合同约定也因为拟定合同之人,法律知识欠缺,导致难以区分是承揽合同还是劳务合同,导致产生的一些损害赔偿,很难确定赔偿主体,双方分歧较大,所以急需研究解决。如何区分,值得重视和深思。承揽合同和劳务合同之间具有某些共性,比如合同的目的实现都依赖于合同相对方提供劳动力,且其性质均属承诺、不要式、双务、有偿的合同。本律师经手多起案例,现总结如下:(仅代表个人观点)提供劳务与加工承揽的区别主要有以下几点:
1、两者的性质和目的不一样;提供劳务是以雇员对雇主提供劳务本身为目的;而承揽是以完成定做人的工作任务,交付工作成果为目的。
2、就人身表现形式来看;提供劳务仅是劳动者提供劳务本身,加工承揽是承揽人以自己的技术、设备、和劳动力来完成工作。
3、就人身依附性来看;提供劳务存在劳动者需受雇主的控制、支配和服从的关系,有管理与被管理的关系;加工承揽双方不存在从属关系。
4、就报酬的确定来看;提供劳务是以劳务本身来获取报酬,只是按照市场价,仅计算单纯的劳务本身,加工承揽是以完成一项特定的工作来获取报酬,就包含一定的技术含量、以及自带工具、提供劳动等费用。以上区别具体到案件中,可对照具体分析,因区分较为模糊,如遇到类似情况,建议找专业人士提供帮助。附:相关法律条文《合同法》第251条:对承揽合同所下定义为:"承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。"《侵权责任法》第35条 因提供劳务致害责任与自身受害责任个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条:雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。第10条:承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。
在司法实践中,互殴,在侦查机关的侦查过程中,因为双方各执一词,侦查机关无法进行责任的界定,所以公安认为只要两个人打起来了,就不分先后顺序,直接认定为互殴。正当防卫,公安机关在认定的时间一般会以追打做为正当防卫的开始,就是说,两个人打架时,必须有一方先用逃跑的方式来引起正当防卫的预备,另一方继续追打,另一方在被追到被打的情况下还手,才会认定为你是正当防卫,这其实是公安机关在无法相信双方当事人的话时,
依据我国相关法律规定,房屋建筑和市政基础设施施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。劳务作业分包,是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动,实践中劳务分包与专业分包均普遍存在,正确认定其性质十分关键。一、问题的提出 劳务分包承包人除了提供劳动力施工以外,还垫资垫材料,该合同的性质该如何认定?二、裁判要旨 劳务分包既不是转包,也不是分包,转包及违法分
冲奶粉,换尿布……尽管已经31岁,初为人母的张某干起这些事情来依然手忙脚乱,看着床上“哇哇”大哭的女儿,她既心疼又无奈。她说:“为了全心全意照顾宝宝,我的工作也丢了,家里生活开支全靠老公一个人的工资,生活很是拮据。”生孩子之前,张某在乌市北站一家货运公司担任出纳,2014年7月,她生下了一个女儿。11月份,按照公司规定,张某休完四个月产假后就应该回公司上班,但是由于婆婆年事已高,没办法一个人照顾尚
承揽人,又称“承揽方”。是指承揽合同中以自己的设备、技术和劳力独立完成约定工作并向对方交付工作成果的当事人。其主要义务和责任包括:(1)按约完成承揽任务并交付工作成果;(2)以自己的设备、技术和劳力亲自完成约定工作;(3)妥善保管并合理使用定作人提供的原材料;(4)接受定作人接约进行的合理监督;(5)对加工定作物交付前发生的意外灭失风险独立承担责任。定作人是指承揽合同中要求承揽人完成一定工作,接受
【分析】通常情况下,被征收房屋用途是住宅还是营业房,主要看其房产证记载。房产证记载是住宅房的,即使曾用于经营,也不认定为营业房。但是住宅房长期作为私营企业经营性用房的,在征收补偿中,征收人应当对被征收人适当给予停产停业补助费,但是房屋产权调换中无权请求调换营业用房。现实生活中,很多人将其临街的住宅房改造成营业用房出租或自营,在征收中又常常因为房屋用途的认定与征收人产生纠纷。实务中,为避免纠纷,房屋
【观点】以危险方法危害公共安全罪与寻衅滋事罪的区别主要在于:(1)侵犯的客体不同。前罪侵犯的客体是公共安全,即不特定或多数人的生命、健康和重大公私财产安全,侧重于对公共安全的维护。寻衅滋事罪从其客观行为表现来看也会侵犯他人的人身权利、公私财产权利,但侵犯的主要客体则是公共秩序,侧重于对公共秩序的维护。(2)客观方面不同。前罪的客观方面表现为以“其他危险方法”危害公共安全的行为。所谓“其他危险方法”
如何区分正当防卫与互殴行为?区分正当防卫和互殴的关键在于有无防卫意图。互殴行为之所以不能构成正当防卫,正是因为斗殴双方缺乏防卫意图。在互相斗殴中,斗殴双方都具有殴击、伤害对方的故意,双方都以侵害对方为目的,并在此意图支配下积极实施侵害对方的行为,根本不存在正当防卫所要求的防卫意图,因此斗殴双方的任何一方均不得主张正当防卫的权利。实践中,判断某一行为属于互殴还是正当防卫,可以从行为人主观上的认识因素
根据《公司法》规定,我国公司是指依照该法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。公司的具体特征有: (1)必须依法设立。即按照《公司法》所规定的条件、方式和程序设立。(2)以营利为目的。《公司法》规定,公司“以提高经济效益、劳动生产率和实现资产保值增值为目的。”这是公司区别于其他法人组织的一个显著特征。(3)必须具备法人资格。《公司法》规定,有限责任公司和股份有限公司是企业法人。说明公司属于
如何区分诈骗与合同诈骗合同诈骗罪和普通诈骗罪在犯罪的主观方面都必须是故意,过失不构成犯罪。但是,合同诈骗犯罪的行为人主观故意产生的时间却有着不同于普通诈骗罪的特殊之处:合同诈骗故意产生的时间既可能是行为人实施行为的最初,也可能产生在其他合法行为进行的过程中。换句话说,可以是行为人在签订合同之初就已经产生了非法占有他人财物的目的,也可以是在合同的履行过程中,由于各方面的原因使行为人萌生了利用合同进行
合伙人与股东的区别如下:1、对象不同,合伙人是合伙企业中一种合伙方式;股东是专门针对有限责任公司或股份有限公司而言的。2、承担的责任不同。合伙人分为有限合伙人和无限责任合伙人。有限合伙人依据自己的出资承担有限责任。无限责任合伙人则需要承担无限连带责任。股东是以在有限责任公司或股份公司中以其出资为限承担有限责任。3、适用的法律法规不同。合伙人主要有《民法典》《合伙企业法》规定其权利义务;股东由《公司
因此固定资产的认定标准中,已经取消了旧企业所得税法中规定的2000元以上金额标准。只要是符合企业为生产产品、提供劳务、出租或者经营管理而持有的、使用时间超过12个月的非货币性资产,就应确认为固定资产。 《企业所得税法实施条例》第七十二条第一款规定,企业所得税法第十五条所称存货,是指企业持有以备出售的产品或者商品、处在生产过程中的在产品、在生产或者提供劳务过程中耗用的材料和物料等。 低值易耗品是企
一、渎职渎职是《中华人民共和国刑法》规定的类罪名的一种,指国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。渎职罪的特征:(1)主体是国家机关工作人员。(2)侵犯的客体是国家机关的正常活动。(3)客观方面既可以是积极的作为,又可以是消极的不作为,但该行为必须与行为人的职务紧密联系在一起。(4)主观方面,滥用职权,徇私舞弊行为是故意,玩忽职守多是过失。二、失职失职
诉讼如何列明第三人 对第三人能否在起诉状中列明,存在争议。因我国对第三人的制度不够完善,也没有具体明示第三人参加诉讼的程序,一部分学者认为可以列第三人,但多数人又认为不能列第三人。经过查阅资料及相关法律依据,所以只针对民诉法第56条提出我个人的看法与理解,仅供讨论学习。第三人参加诉讼分为有独立请求权的第三人(以下简称:有独三)和无独立请求权的第三人(以下简称:无独三)。一、有独三1、定义:是指对当
最高法:如何区分转包与挂靠?(注意要点)【裁判要旨】一般而言,区分转包和挂靠主要应从实际施工人(挂靠人)有没有参与投标和合同订立等缔约磋商阶段的活动加以判断。转包是承包人承接工程后将工程的权利义务概括转移给实际施工人,转包中的实际施工人一般并未参与招投标和订立总承包合同,其承接工程的意愿一般是在总承包合同签订之后,而挂靠是承包人出借资质给实际施工人,挂靠关系中的挂靠人在投标和合同订立阶段一般就已经
一、死缓的都能减刑吗 《关于办理减刑、假释案件规定》第九条规定:“死刑缓期执行罪犯减为无期徒刑后,确有悔改表现,或者有立功表现的,服刑二年以后可以减为二十五年有期徒刑;有重大立功表现的,服刑二年以后可以减为二十三年有期徒刑。“死刑缓期执行罪犯经过一次或几次减刑后,其实际执行的刑期不能少于十五年,死刑缓期执行期间不包括在内。“死刑缓期执行罪犯在缓期执行期间抗拒改造,尚未构成犯罪的,此后减刑时可以适当
【裁判要旨】一般而言,区分转包和挂靠主要应从实际施工人(挂靠人)有没有参与投标和合同订立等缔约磋商阶段的活动加以判断。转包是承包人承接工程后将工程的权利义务概括转移给实际施工人,转包中的实际施工人一般并未参与招投标和订立总承包合同,其承接工程的意愿一般是在总承包合同签订之后,而挂靠是承包人出借资质给实际施工人,挂靠关系中的挂靠人在投标和合同订立阶段一般就已经参与,甚至就是其以被挂靠人的代理人或代表
《宪法》第二十条第三款规定:“国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。”其核心要求其实体现在3个方面:一是要出于公共利益的需要;二是要依照法定程序;三是要合理补偿。 实际上,后两条是对征收过程的要求,而第一条才是确定土地征收的条件。简单地说,是否对土地进行征收,关键看其是否出于公共利益的需要。但是,何为公共利益,迄今并没有明确的界定标准。正因如此,才导致了目前土地
首先,委派是有权派遣单位任命某人到另一单位担任一定的职务,获得一定的授权或者在职权范围内独立从事公务,而委托则是有权委托单位将一定的财产交由某人经营管理,被委托人需要以委托者的名义在委托的权限范围内进行活动其次,以所从事的公务发生的单位来看,委派行为人只能在非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务,而委托行为人主要是在国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体从事管理、经营这些国有单位的国有财
民事案件中如何区分意外事件和重大过错本文我们以案说法来简单解释下:案件事实:2018年11月,原告某建筑劳务公司为其承建的一安置小区建设项目一标段建设工程,在被告某保险公司投保了建筑施工企业意外伤害责任险,约定每次事故每人死亡伤残责任限额为60万元,保险期从当月15日至次年11月30日。保险责任范围约定为:在保险期间内,被保险人的雇员在合同载明的区域范围内从事与被保险人建筑安装工程业务有关的工作时
在组织、领导传销活动犯罪当中,并非所有的组织者、领导者都需要追究其刑事责任。如果其内部组织参与人员不足30人或层级未达到3级以上,则该组织者、领导者不需要承担刑事责任。在四川省绵阳市中级人民法院(2015)绵刑终字第258号刑事判决书中,贾某某便因其下线不足30人而获无罪释放。而近来云联惠一案轰动全国,涉案金额高达3000多亿元。这也使许多参与者感到恐慌,不知道自己是否会承担刑事责任。实际上,如果