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试用期被违法辞退,劳动者如何维权?

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试用期被违法辞退,劳动者如何维权?
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在司法实践中,对于试用期员工的辞退,用人单位常以员工不符合录用条件、即依据《劳动合同法》第39条第一项解除劳动合同,但劳动者对该原因不服而想要维权的,需要从以下四个方面进行举证:

一、双方的劳动合同中约定了试用期

双方必须约定了明确、合法的试用期。如仅仅约定了试用期,则试用期不成立,约定的期限即为劳动合同履行的期限,用人单位不得以“试用期内不符合录用条件”为由解除劳动合同。

二、用人单位对录用岗位制定了明确的录用条件

解除劳动合同的前提就是录用条件已经明确。录用条件包括劳动者年龄、文化程度、身体状况、技术水平等,录用条件必须与录用劳动者的工作岗位有关联性,且明确具体,有可操作性,应当向劳动者公示、告知,否则用人单位据此解除劳动合同存在风险。

三、劳动者不符合录用条件

用人单位对解除劳动合同的行为承担举证责任,劳动者不符合录用条件的事实,需要单位提供有效的证据证明,否则将承担举证不能的不利后果。

四、用人单位解除劳动合同的行为必须在试用期届满前完成

试用期一旦届满,视为劳动者已经通过试用期考核,即使是在试用期内完成了考核,且考核不合格,但用人单位未在试用期届满前作出解除劳动合同的行为,用人单位在试用期满后也不能再以此为由解除双方劳动合同。

 

劳动者维权的具体方式包括去用人单位所在地或者实际经营地的劳动监察大队投诉或者劳动仲裁委员会提起劳动仲裁。提起劳动仲裁需要提交的材料包括:

1、劳动仲裁申请书,请求确认用人单位解除劳动合同的行为违法,双方继续履行劳动合同;或者请求支付违法解除劳动合同的赔偿金

赔偿金的计算方法:按照经济补偿金的两倍支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。

六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

2、证据材料(1)劳动合同、工牌、工作服、签到表、工资表、工资银行流水之类的证据,证明有劳动关系的成立和实际用工情况,其中试用期起算时间应当在实际用工之日起开始计算;

试用期也应当签订劳动合同并缴纳社保。

(2)招聘信息网页截图或者招聘广告

(3)违法解除劳动合同的证据

(4)沟通记录,或者通过电话录音固定用人单位想解除合同的证据

3、劳动仲裁审限

劳动争议仲裁委员会应自收到申请之日起五日内决定是否受理仲裁申请。仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。

 

参考法条

《中华人民共和国劳动合同法》

第十九条试用期

劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

第二十条试用期工资

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

第二十一条试用期内解除劳动合同

在试用期中,除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外,用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。

第三十九条用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退)

劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;

(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。

第四十条无过失性辞退

有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

 

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