劳动者能否同时主张公司违法解除合同
的赔偿金和未签订劳动合同的双倍工资
作者|高俊
裁判要旨:用人单位违法解除劳动合同的,劳动者向单位同时主张违法解除劳动合同赔偿金和未签订劳动合同的,法院是予以支持的。
但赔偿金和双倍工资的计算方式略有区别。赔偿金的计算基础劳动者正常工作应发工资,双倍工资的计算基础是实际发放的工资。
案情简介:小张是某公司的员工,签订的劳动合同期限为2019年1月1日至2020年12月31日共两年,月均工资1万元,2021年1月1日后,小张继续上班,但并未续签劳动合同,2021年7月-8月因疫情原因公司并未营业,在此期间公司按当地最低工资标准1800元/月支付了两个月工资,直至2021年9月1日,公司通知小张解除劳动合同,小张认为公司系违法解除,申请仲裁,要求公司支付违法解除合同赔偿金即二倍经济补偿金,另支付未签订劳动合同的双倍工资。
该请求是否能够获得支持?
裁判要点:本案的焦点在于
1、双方未签订劳动合同期间是否是劳动关系;
2、单位是否是违法解除合同,应当支付劳动赔偿金;
3、劳动赔偿金与未签订劳动合同的双倍工资是否可以同时主张。
实务经验总结:
一、双方在劳动合同到期后未续签的,是否构成劳动关系?
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第三十四条 “劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未表示异议的,视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。
一方提出终止劳动关系的,人民法院应予支持。“
根据劳动合同法第十四条规定,“用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的,人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系,并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。
“规定,劳动者与用人单位间,虽然劳动合同到期后并未续签,视为双方以原条件继续履行劳动合同。
二、公司是否构成违法解除劳动合同?
在劳动争议案件中,公司的合法解除情形规定在《劳动合同法》第三十九条、四十条中
第三十九条【用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退)】劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)被依法追究刑事责任的。
第四十条【无过失性辞退】有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:
(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
如果不是上述情形,在劳动合同期限内,公司单方面解除劳动合同的,是违法解除,应当依据《劳动合同法》第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;
劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定,支付2倍于补偿金的赔偿金。
具体到本案中,公司以疫情经营困难为由,要解除劳动合同的,一是不符合疫情期间倡导的维护劳动关系和谐稳定、稳岗就业的总体基调,二是不符合经济型裁员的法律规定,根据《劳动合同法》第四十一条的规定,经济型裁员需要经过“提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告“,本案中公司未履行上述程序,便单方解除劳动合同,系违法解除,需向劳动者支付赔偿金,即2N的赔偿。
三、劳动赔偿金与未签订劳动合同的二倍工资可否同时主张?
二者可以同时主张,下面说一下依据。
1、法律依据不同。
劳动赔偿金的根据是《劳动合同法》第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;
劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。“
支付未签订劳动合同的二倍工资的根据是《劳动合同法》第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”
2、适用标准不同。
先解释一下什么是经济补偿金,实务中通常称为N,为解除或者终止劳动合同前12个月正常工作时间的应得平均工资,包括奖金、津贴、补贴等货币性收入,但是不包括加班费。
因为加班费不属于正常工作时间内的劳动所得。《劳动合同法实施条例》第27条在明确经济补偿基数“月工资”时,也没有规定加班费包括在内。
而且根据大量实际案例来看,经济补偿计算的基数N通常是不含加班费的应发工资。
法律依据为《劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。
六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。“
(1)违法解除劳动合同的经济赔偿金,是经济补偿金N的二倍,实务中一般简称为2N。
本案中,公司于2021年9月违法解除劳动合同,工作年限从2019年1月-2021年9月,超过2年6个月,以3个月计补偿金。
解除劳动合同前12个月工资,即2020年9月至2021年8月的平均工资,小张月平均工资1万元,但2021年7月-8月因疫情影响,公司仅支付了1800元的月工资,并非小张的正常工资水平,依据《劳动合同法》第47条第三款规定的“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”,应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下12个月的平均工资,不包括医疗期、停产等非正常工作期间。
因此小张可以按正常工作月的工资标准计算,以2020年7月-2021年6月计算自己的月平均工资较为合适,小张能获得的2N赔偿即为1万元*3*2=6万元。
从法理上分析上述条文的适用,按照正常工作状态下平均工资计算经济补偿基数的观点。主要理由在于,解除或者终止劳动合同的经济补偿基本上是法律规定的对劳动者在本单位全部职业生涯的补偿,是为了保障劳动者失去这份工作后一段时间内可能发生的生存和生活问题,此类补偿宜宽不宜紧,这样有利于维系和谐劳动关系。
也正因如此,医疗期等非因劳动者意志而发生的不能正常工作的期间,以及劳动者依法享有的法定假期如产假、探亲假等应当扣除,但是劳动者因为主观意志而不能正常工作的期间如事假等不宜扣除。
(2)未签订劳动合同应支付的二倍工资是实发工资。
实发工资笔者理解为实际发放的月工资,本案中,从2021年1月1日起即双方无劳动合同继续劳动,小张可以主张从2月份开始至离职期间的二倍工资,注意此处有个诉讼时效的问题,二倍工资虽然是工资,但属于惩罚性支付金额,不属于劳动报酬范畴,在适用诉讼时效时,适用1年的诉讼时效。
因此理论上来说,劳动者主张的未签订劳动合同的2倍工资,最多主张11个月。小张在2021年1月-6月,每月工资为1万元,7月、8月每月工资为1800元,总计63600元,因在此期间公司已经支付了工资,只需再支付63600元工资补足双倍工资的差额。
通常情况下,当单位解除劳动合同时,我们的维权方式包含以下几种:首先,双方可以协商处理,协商一致后签署相关的离职证明或者解除劳动合同协议;其次,可以向劳动监察大队或者劳动局举报或申请调解,或向劳动仲裁委申请劳动仲裁,如果对仲裁结果不满,还可以向法院提起诉讼。更多复杂的单位解除法律纠纷问题,建议咨询专业律师。
《劳动合同法》第三十七条规定,“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同”。《劳动合同法》第三十八条第一款规定,用人单位存在“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益、因劳动合同法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合
一、未签订劳动合同满一年以上,能否主张双倍工资用人单位在建立劳动关系后,超过一年未签订劳动合同的,劳动者可以向用人单位主张双倍工资的。《中华人民共和国劳动合同法》第十条 【订立书面劳动合同】建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。第八十二条&n
律师观点分析未签订劳动合同索赔30万,法院判劳动者与公司不存在劳动关系 【案情分析】:原告某于2016年4月26日入职被告一创立某传媒公司,未签订劳动合同。后被告一创立的某传媒公司提前解散,原告认为被告一未结清工资报酬的前提下,未通知原告决定解散公司的决定,被告二身为清算组成员未尽到告知义务,造成原告经济上的损失,于是向劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,但因原告主体不适格,劳动人事争议仲裁委员会
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公司更换名字,用人单位要求劳动者签订,而劳动者没有签订,是按照原来的劳动继续履行的,不能得到赔偿。员工要求公司给予经济赔偿,这个要求是没有依据的,法律不会支持的。如果公司因为更改名称而解除劳动合同,则员工可以要求经济赔偿。法律依据:《中华人民共和国劳动合同法》 第三十三条 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。
企业被申请仲裁后的应对程序如下:首先,根据通知,到劳动争议仲裁委员会领取法律文书,一般包括应诉通知书、举证通知书、开庭通知书及对方提交的劳动仲裁申请书。其次,仔细研究对方提交的劳动仲裁申请书,核实信息是否正确,对方的请求事项有哪些,对方所述的事实与理由是否充分、属实。再次,制定应诉策略及应诉方案,针对对方的请求事项逐一提出答辩意见。下一步,提前准备好需要用到的法律依据,带好证据材料原件,按时参加庭
试用期没签劳动合同,且无故被辞退的,是不合法的。如果劳动者是被违法辞退的,可要求单位向其支付双倍的经济补偿金作为赔偿。如果单位自用工之日起超过一个月未与劳动者签合同的,可要求单位向其支付最多不超过十一个月的每月双倍工资。 法律依据: 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,
未签劳动合同,劳动者可以通过以下方法获得赔偿:劳动者与用人单位协商;向基层人民调解组织、企业劳动争议调解委员会或在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织申请调解;向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服,向人民法院提起诉讼。法律依据:《劳动争议调解仲裁法》第五条 发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不
可以签订劳动合同。具体法律规定:《劳动合同法》规定:“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。”根据该规定,包括机关事业单位在内的各种用人单位都应当和与其建立劳动关系的劳动者依法订
这不属于敲诈,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
一、公司三年未签订劳动合同应该如何赔偿?1、公司三年未签订劳动合同应该赔偿11个月的工资。劳动者和用人单位建立劳动关系,用人单位和劳动者未签劳动合同,劳动者工作三年视作劳动者和用人单位签订了无固定期限劳动合同,劳动者可以向用人单位主张未签劳动合同第二个月起的双倍工资,最多11个月。2、由于劳动仲裁诉讼时效是1年,公司三年未签订劳动合同的情形,职员不一定可以获得双倍薪资。《劳动争议调解仲裁法》第27
1、经经补偿金2个月的工资;未签订劳动合同因为过了时效,所以没有双倍工资的。2、社保问题可以去社保局投诉,要求补交。
你可以向公司要求以下补偿:1、因未和你签订劳动合同而需要向你支付的双倍工资。(最多11个月的工资)2、给你补缴社保,或者将社保折算为现金补偿给你。3、按在公司的工作年限计算出来的经济补偿金:3个月工资。经济补偿金的标准是你最近十二个月的平均工资。以下法条供你参考:《劳动合同法》第三十八条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;第四十六条 有下列情形
法律分析:(一)提交申请书:当事人申请仲裁,应当提交书面仲裁申请书,并按照被申请人数提交副本。申请书应当载明下列事项:1、劳动者的姓名、性别、年龄、工作单位和住所;用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;2、仲裁请求和所根据的事实、理由;3、证据和证据来源、证人姓名和住所;4、申请仲裁的日期。(二)仲裁受理:仲裁委员会应当自收到仲裁申请之日起五日内作出受理或者不予受理的决定。仲
1、如果企业为员工缴纳养老保险,则不管事实上是否存在劳动关系,均推定双方存在劳动关系,除非企业能证明双方确实不存在劳动关系。2、如果没签劳动合同,则自用工之日的第二个月开始应支付双倍工资,但最多不超过11个月。缴纳养老保险与签订书面劳动合同是两个概念,用人单位即使为员工缴纳了养老保险,但不能免除其与劳动者签订书面劳动合同的义务,否则,劳动者有权要求支付双倍工资。缴纳了养老保险,可以证明劳动关系的存
而你这种情况已经过了两年了,自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照合同法第八十二条规定,准备好能证明那一年,如实在无结果,你与公司确实存在劳动关系的证明,与公司索要你之前的损失,因为仲裁是有一定的有效期限的,支付两倍工资。如果用人单位不与你签订无固定期限的劳动合同,向劳动者每月支付两倍的工资,仲裁结果不一定会让你满意,并视为自用工之日起满一
用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付双倍的工资,并与劳动者补丁书面劳动合同。双倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日(首月不双罚),截至时间为补丁书面劳动合同的前一日。仅在1年内双罚,一年后就视为和你签订书面劳动合同了,不再双罚。相当于就是再补你11个月工资。
可以收集其他证据证明债权债务关系存在,然后要求对方履行返还义务,对方如不履行可以直接向法院起诉,申请强制执行。具体方法比如:1、提供能够证明债权、债务关系存在的借据、欠条或合同等书面证据。没有书证的,应提供形成债权债务关系的时间、地点、金额,并提供无利害关系的证人证言或证据线索。2、有担保人的,应提供担保人的姓名、性别、年龄、工作单位和住址;担保人是法人的,应提供法人单位名称、法定代表人及其住址。
1、未订立劳动合同,劳动者可以要求用人单位即时补签,如果用人单位不签订劳动合同的,劳动者在用工一个月后要求用人单位支付双倍工资。2、《劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。