乔××房屋买卖合同纠纷审判监督民事裁定书 北京市第三中级人民法院民 事 裁 定 书 （2014）三中民提字第05147号 再审申请人（原审被告）：乔××，女，1982年5月5日出生。
被申请人（原审原告）：金××，女，1982年1月2日出生。 再审申请人乔××因与被申请人金××房屋买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院作出的（2012）朝民初字第33697号民事判决，向本院申请再审。
本院于2014年3月13日作出（2013）三中民申字第01657号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。
本案现已审理终结。 金××向北京市朝阳区人民法院起诉称，2012年7月15日，我与被告签订《房屋买卖合同》。双方约定被告购买我名下位于北京市×区×号住宅楼×层×单元×室房屋，总价款为414万元，被告应于2012年7月22日前支付198万元房款。
签约后，被告未按约定支付房款，且拒绝与我沟通付款事宜。鉴于被告不按约定付款，我根据合同约定有权选择解除合同。故我起诉请求判令：1、解除双方于2012年7月15日签订的《房屋买卖合同》；
2、被告支付违约金82.8万元；3、本案诉讼费用由被告承担。乔××未到庭应诉答辩。 北京市朝阳区人民法院一审查明：涉案房屋登记在原告名下。
2012年7月15日，经案外人北京埃菲特国际特许经营咨询服务有限公司居间介绍，原告作为出卖人、被告作为买受人签订《房屋买卖合同》。
双方约定，原告将其名下的涉案房屋出售给被告，成交价格414万元，被告应于签约当日支付定金5万元，并于2012年7月22日前支付房款198万元；
被告未按照约定的时间付款的，每逾期一日支付未付款5%的违约金，逾期超过10日的，原告有权选择解除合同，原告选择解除合同的，被告应向原告支付总房款20%的违约金。
原告称被告未按约定向其支付198万元首付款，其后与被告失去联系。原告提交两份《律师函》以及韵达快运速递详情单，证明其催促被告支付首付款并履行合同；
提交个人贷款借款合同、北京中升德亿投资担保有限公司的垫资服务费和贷款服务费专用收据、南巷口家具建材城催款通知单等，证明由于被告未按约定支付房款造成其巨大经济损失。
经询，原告表示不主张适用定金罚则，而是要求被告按约定支付违约金。 诉讼中，法院依法向被告的户籍地址及《房屋买卖合同》记载的被告通讯地址发送司法专邮，均被退回，故通过公告方式向被告送达起诉书和开庭传票。
以上事实，有当事人当庭陈述、《北京市存量房屋买卖合同》、《房屋出售委托协议》、编号为×的《存量房屋买卖合同》、京房权证朝私×字第×号房产证等在案佐证。
北京市朝阳区人民法院一审认为，本案房屋买卖合同是原、被告之间真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。
合同双方应当按照约定履行合同义务。签约后被告未按约定支付首付款，至今合同未履行完毕，但履行期限已过，被告下落不明，合同无法再继续履行。
根据合同约定，被告逾期付款超过10日的，原告有权选择解除合同，被告应支付相应违约金。原告诉请解除合同，并要求被告按约定支付违约金，有事实和法律依据，法院予以支持。
被告经法院合法传唤，未正当理由未到庭应诉，视为其放弃答辩和质证的权利，本案依法缺席判决。综上，朝阳法院于2013年2月28日依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作出民事判决：一、解除原告金××与被告乔××就位于北京市×区×街×号院×号楼×层×单元×号房屋签订的《房屋买卖合同》；
二、被告乔××于本判决生效后七日内给付原告金××违约金八十二万八千元。 本院再审过程中，再审申请人乔××称：1、诉争合同已于2012年7月22日前解除。
2、一审法院送达程序违法。3、被申请人恶意诉讼，且其主张的损失并非因诉争合同的违约或解除导致的实际损失，而是其个人的融资成本，不应由再审申请人承担。
4、并提出反诉，要求返还定金。请求法院依法改判或发回重审。 被申请人金××认为，再审申请人在再审期间提出反诉于法无据，应予驳回。
且乔××并未向我方主张解除合同，一审判决正确，应予维持。 本院再审认为，原审法院在向乔××邮寄送达开庭传票时，错误填写乔××的住址，导致因地址欠详未向再审申请人实际送达开庭传票。
原审法院在没有查询及穷尽直接送达手段，即直接公告送达，违反适用公告送达程序的法定条件，其缺席审判违反法定程序。综上，本案原审判决违反法定程序，可能影响案件正确判决。
依照《最高人民法院关于﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥审判监督程序若干问题的解释》第三十八条的规定，裁定如下： 一、撤销北京市朝阳区人民法院（2012）朝民初字第33697号民事判决；
二、本案发回北京市朝阳区人民法院重审。 审判长 陈伟代理审判员 李迎新代理审判员 翟玉明 二〇一四年六月十九日 书记员 申友祥 书记员 陈 曦
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