系列推文（二）——《合规助力企业腾飞之二——从合规的概念与边界为视角》

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合规助力企业腾飞之二

——从合规的概念与边界为视角

（文接上期《合规助力企业腾飞之一——从回顾合规业务的发展历程为视角》）

既然可以把合规工作比作企业腾飞的助推器，那如何能够发挥合规工作的最大效能，从而实现企业飞得更高、更远的目标？这就需要首先理解合规概念的内涵与外延，厘清行政监管合规与刑事合规的边界，了解刑事合规与刑事辩护的差异。

在此基础上，再来结合企业自身的特点，因地制宜地进行合规建设与管理。

本篇以分析合规的概念与边界为视角，介绍合规概念的内涵与外延；从合规的分类层面，区分行政监管合规与刑事合规；明晰刑事合规与刑事辩护的界限。

一、合规的概念

合规是舶来词（英文是compliance），就是合乎规定、遵守法律规则的意思。合规本质上是一个公司为防控合规风险所采取的治理结构和治理体系。

一家企业可能面临的风险集中在三大风险，即经营风险、财务风险、合规风险。

合规风险指企业因企业自身或员工或有合作关系的第三方、投资并购方等所实施的违法行为而导致企业受到行政监管调查，进而遭受行政监管处罚，乃至刑事责任的追究。

合规工作目标在于减少企业因违规行为而遭受的经济损失，对违规行为防范于未然。合规风险由三个要素组成，一是企业因违规行为遭受行政处罚，二是企业因犯罪行为受到刑事责任追究，三是企业因前述行政责任或刑事责任的追究而遭受营业资格的丧失，比如被剥夺了特许经营资格或被吊销了营业执照。

“合规”第一个层面的概念指遵守规则，这里的规则应做广义理解，且可以分为三个层次：

? 第一层，国家及国家之间宏观层面的规则，比如我国的法律、法规及规章、国际通行的法规、惯例或公约等；

? 第二层，社会层面的规则，包括但不限于行业惯例、商业惯例、商业伦理；

? 第三层，企业微观层面的规则，比如企业内部的规章制度、员工手册等。

“合规”第二个层面的概念指一套合乎规则的公司治理体系。

? 首先，从自我预防的层面，该治理体系可以助力企业有效管理自己的员工、高管、有合作关系的第三方、投资并购方等；

? 其次，从自我监督的层面，启动该治理体系可以及时发现受管理人员与机构实施的违规行为；

? 再次，从自我管理的角度，企业在发现违规行为时可以及时介入调查，督促实施违规行为的主体承担相应的法律责任，同时有效切割了企业责任与违规行为实施主体（包括但不限于员工、高管、第三方、并购方等）的责任。

“合规”第三个层面的概念指合规的激励和惩罚机制。结合国外已经发展成熟的合规制度分析，合规的激励和惩罚机制主要有三大类型，分别为行政监管合规体制、刑事合规体制、国际组织制裁合规体制。

对于不存在海外业务的企业而言，更多涉及的是行政监管合规与刑事合规。

二、合规的边界

（一）刑事合规与刑事辩护的关系

刑事辩护是指在企业或其员工、第三方、并购方等被公安机关刑事立案侦查后，辩护人或辩护律师向司法机关提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或减轻、免除其刑事责任的材料和意见，以维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。

刑事合规是指企业或其员工、第三方、并购方等的行为可能涉嫌犯罪，但尚未被公安机关正式立案侦查，此时，通过刑事合规来纠正可能存在的罪错行为，挽回相应的损失，或采取补救措施、积极促成和解，从而实现消除违法行为社会危害性的目的。

同时，刑事合规还可以有效切割企业责任与行为人法律责任，从而化解企业的刑事责任风险。

综上，合规的生命始于企业的设立，终于企业所涉刑事案件被公安机关立案侦查；而刑事辩护则始于企业所涉刑事案件被立案侦查，并贯穿于刑事诉讼全程。

（二）行政监管合规与刑事合规的边界

行政监管合规与刑事合规，二者存在递进的关系，但又不同。刑事合规与行政监管合规可以依据违法行为的社会危害程度不同做如下区分：

若违法行为仅仅违反了行政法规、规章，虽造成了一定的危害后果，但尚未达到刑事案件立案标准的，则该类行为所应纳入行政监管合规的对象范围；

若违法行为不仅违反了行政法规、规章，而且触犯了刑法，在公安机关立案侦查前，该等行为则应纳入刑事合规的对象范围。

合规存在的意义在于助力企业保持合法、良好、健康的运行状态：在企业出现行政监管合规风险的时候，帮助企业完善合规体系建设与治理，在行政监管环节实现企业利益最大化，努力将案件止于行政监管调查环节，预防企业出现刑事合规风险，避免刑事诉讼程序的启动；

在企业已经出现刑事合规风险时，有效切割企业责任与员工责任、高管责任、第三方责任、并购方责任，等等。

在分析了合规的概念、刑事合规与行政监管合规的差异、刑事合规与刑事辩护的边界后，续文将从合规的功能角度进一步剖析合规制度的深远意义。

（未完待续）