鉴于劳动关系情况下,用人单位承担诸多责任和义务,为了规避这些责任和义务,用人单位考虑是否可以用签订劳务合同的方式来规避事实上的劳动关系。
这一做法,在法律上是否行得通,且看本律师的分析。
1、什么是劳务合同?什么又是劳动合同?劳务合同,是指以劳动形式提供给社会的服务民事合同,是当事人各方在平等协商的情况下达成的,就某一项劳务以及劳务成果所达成的协议。劳务合同体现的是一个完全平等的合同主体关系,提供劳务一方不受雇主内部行政制度约束。劳动合同,是指劳动者与用工单位之间确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议。劳动合同中,用人单位与劳动者之间的关系不对等,劳动者与用人单位之间存在行政隶属关系,受用人单位的内部行政制度管理和约束。
2、这两者之间有什么区别呢?1)主体资格不同。劳动合同的主体一方是企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织,即用人单位,另一方则是劳动者个人;劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民。2)主体性质及其关系不同。劳动合同的双方主体间除存在着经济关系外,还存在着人身关系,即行政隶属关系,劳动者除提供劳动之外,还要接受用人单位的管理,服从其安排,遵守其规章制度等,成为用人单位的内部职工。但劳务合同的双方主体之间存在经济关系,彼此之间不存在行政隶属关系,劳动者提供劳务服务,用人单位支付劳务报酬,各自独立、地位平等。3)雇主的义务不同。为了保护劳动者的合法权益,我国《劳动法》给用人单位强制性地规定了许多义务,例如缴纳五险一金,用人单位支付劳动者工资不得低于政府规定的当地最低工资标准等,这些必须履行的法定义务,不得协商变更。而在劳务合同中,雇主一般并无上述义务,仅需按照劳务合同的约定履行各自的约定义务即可。4)调整的法律不同。劳务合同主要由《民法总则》及《合同法》调整,而劳动合同由《劳动法》和《劳动合同法》调整。5)不履行合同的法律责任不同。劳务合同情况下,任何一方不履行合同约定义务的,应当根据合同或者法律的规定承担相应的违约责任;劳动合同情况下,若用人单位违法解除劳动合同或者侵害劳动者合法权益的,劳动者可以根据法律规定要求用人单位承担惩罚性赔偿责任。劳动者承担责任的前提也被限缩在故意或者重大过失的条件基础上。6)纠纷的处理方式不同。劳动合同纠纷发生后,当事人应当依照《劳动争议仲裁调解法》的规定,先到劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,除仲裁终局的案件外,不服仲裁裁决的还可以在法定期间到法院起诉,劳动合同是前置程序;但劳务合同纠纷出现后可以经双方当事人协商解决,也可以直接起诉。
3、如何鉴别双方之间的关系是属于劳动关系还是劳务关系呢?根据我国原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)的文件内容,对于用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。但是,如果用人单位与劳动者已经签订了《劳务合同》,并且在劳务合同中明确了劳动者不要求用人单位为其缴纳社保以及其他本应根据劳动关系给予的劳动待遇,那么这种情况下,如何认定双方之间的法律关系呢?本律师认为,虽然双方签订了劳务合同,但是这种书面纸质的文件仅仅作为认定双方法律关系的表面证据,如果要进一步查明双方之间到底是劳务关系还是劳动关系,则需要根据上述的三个情形进行实质性的分析,以判断到底是劳务关系还是劳动关系。也就是说,双方签订的劳务合同仅仅只能作为表面的依据,还要根据双方之间事实上的关系特征来判断是否属于真实的劳务合同。如果不属于劳务合同,那么用人单位可能就要承担相应的法律责任。
4、用人单位以劳务合同规避劳动关系,需要承担什么样的法律责任?鉴于双方之间表面的劳务关系已被否决,故用人单位需要对劳动者给付根据《劳动法》、《劳动合同法》的相关法律法规规定应当给付的劳动待遇,如补缴社保、住房公积金、加班费补助;若用人单位违法解除劳动合同或者擅自罚款等违反劳动法律法规规定的行为的,还应当承担支付经济补偿金、赔偿金等法律责任。另外,还有一个很关键的问题在于,如果用人单位以劳务合同代替劳动合同,那么是否可以视为双方之间没有签订书面劳动合同,而要求用人单位支付双倍工资差额呢?这一问题在司法实践中,一般不支持双倍工资差额的要求,原因在于:1)劳务合同具备书面合同的形式。未签订劳动合同的双倍工资差额的性质是对用人单位违反劳动法律法规的一种惩罚性措施,而非劳动者的劳动所得。如果双方签订的所谓劳务合同或者其他有效书面文件具备了书面劳动合同的性质,那么双方的权利义务已经通过书面的形式确定,无需再通过该惩罚性措施要求单位承担责任。2)劳务合同明确了劳动合同中双方部分权利义务的内容。本律师认为,虽然《劳动合同法》第17条规定了劳动合同应当具备的9大内容;但是考虑到这个条款属于规范性非强制的条款,不代表缺少上述某一条件或者几个条件就致使劳动合同无效。一般认为,合同中如具备双方信息、合同期限、岗位内容、劳动报酬等基本事项,就可以认为已经满足了劳动合同的主要条款。3)劳务合同未根本损害劳动者因未签订劳动合同的利益。虽然双方签订的是劳务合同,但是鉴于双方劳动关系的性质,双方之间仍然构成事实上的劳动关系。用人单位签订劳务合同,未否认其与劳动者存在合同关系,也未否认劳动者可以根据合同约定享受合同权利的事实。但是考虑到用人单位未按照劳动法律法规的要求向劳动者给与相应劳动待遇,劳动者可以根据法律规定向用人单位追索相应待遇。
5、什么情况下可以签订劳务合同?本律师认为,符合下列情形之一的,都可以签订劳务合同?1)提供劳动的一方已经退休并且享受退休待遇的;2)用人单位与非自然人主体签订的劳务外包合同;3)提供劳务一方确认,其与用人单位不存在行政隶属关系,不受用人单位规章制度约束,不按照固定周期领取工资,工作时间完全由其自己安排,不受用人单位管理;4)招用与其他单位建立正式劳动关系的员工,安排该员工从事辅助性、指导性、顾问性的非主要工作。
许多公司不想给员工缴纳社保,因此咨询律师可否与员工签订劳务合同,以此规避劳动关系中用人单位为员工缴纳社保等责任。那么公司与员工签订劳务合同之后双方之间就不构成劳动关系了吗?其实并非如此,认定员工与公司之间到底是劳动关系或是劳务关系,并不是仅仅看签的是什么合同,而是要综合实际情况来判断。相信看完本文内容,你对此也一定有所了解。一、劳动合同与劳务合同的区别?(一)主体不同。劳动关系的主体是确定的,即一
签了劳务合同是可以认定为劳动关系的,但是是需要提供相关的证据,证明存在劳动关系的。需要注意的是,劳务关系的情形也是法定的,不能随意的进行认定,在实际生活中,正确区分劳务关系和劳动关系还是很有必要的。
无论在什么场合下,只要涉及到权利义务都需要签订一份合同,以此来明确双方的权利义务。签订合同有利于保障合同双方当事人的权利,如果没有签合同,很可能会导致双方协议不成立,或者日后一方反悔违约给另一方带来损害,所以进行民事行为过程中比如租赁、雇佣、借贷等等都要签订合同。{VIEWLIST} 根据《中华人民共和国劳动合同法》规定第十条 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系,未同时订立
通常情况下,当单位解除劳动合同时,我们的维权方式包含以下几种:首先,双方可以协商处理,协商一致后签署相关的离职证明或者解除劳动合同协议;其次,可以向劳动监察大队或者劳动局举报或申请调解,或向劳动仲裁委申请劳动仲裁,如果对仲裁结果不满,还可以向法院提起诉讼。更多复杂的单位解除法律纠纷问题,建议咨询专业律师。
1、个体工商户是劳动法上的用人单位,可以签订劳动合同。2、劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同应当具备以下条款:(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码(三)劳动合同期限(四)工作内容和工作地点(五)工作时间和休息休假(六)劳动报酬(七)社会保险(八)劳动保护、劳动
其一,若用人单位自用工之日起超过一个月而不满一年未与劳动者签订劳动合同,劳动者可以向用人单位主张双倍工资,其二,若因用人单位自身原因而与劳动者解除劳动合同,劳动者可以向用人单位主张经济补偿金,(经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级
在实务中,可能会出现一种情形~~ 公司与劳动者事实上存在劳动关系,但却签订了劳务协议,那应当认定公司与劳动者之间的关系是劳动关系还是劳务关系呢? 今天一起来聊一聊吧 首先我们先来明确什么是劳务关系,什么是劳动关系?两者之间有什么不同呢? 劳务关系是指平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,民事主体双方之间只是存在财产关系,不存在人身关系,即不存在行政隶属管理关系。 劳动关
无固定期限劳动合同,员工主动辞职的无经济补偿的;用人单位存在《劳动合同法》第三十八条法定过错情形的,辞职是可以获得补偿的。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。法律依据:《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同: (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (二)未及时足额支付劳动报酬的; (三)未依
司不承认是工伤 -发生工伤,如果公司不愿意配合,劳动者可以自己去当地劳动局认定工伤,再去申请评残鉴定。八级可以赔30个月的工资,九级赔19个月工资,10级可以赔12个月工资。工资标准按照工伤前12个月平均工资。广东省如果伤者工资太低则按照省平均工资的60%计算。----如果需要进一步的帮助可以来电咨询,详细说明你的情况
工伤十级赔偿标准为享受一次性伤残补助金,即十级伤残为6个月的本人工资。不解除劳动关系,暂时没有其他一次性补偿。在与企业解除劳动关系时,还可以领取一次性就业补助金由企业支付。一次性医疗补助金。【法律依据】《工伤保险条例》第三十七条,职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资
一、事实劳动关系认定后怎样要求补偿认定事实工劳动关系后,劳动者可以和用人单位协商经济补偿问题,如果协商不成的,劳动者可以申请劳动仲裁主张经济补偿。《劳动争议调解仲裁法》第二条 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议,适用本法:(一)因确认劳动关系发生的争议;(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;(四)因工作时间、休息休假、
如果劳动者与用工者之间具有劳动关系包括事实劳动关系,劳动者可依据《劳动法》、《劳动合同法》及《工伤保险条例》等法律法规及政策的规定进行索赔。如果劳动者与用工者之间是普通的民事劳务关系,劳动者只能依据《侵权责任法》最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等民事规范进行求偿。劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会经济关系。劳动者必须加入某一个用人单位,成为该单位的
1、你好,你咨询的是劳动合同的问题,根据《劳动合同法》第7条规定,你与用人单位之间的劳动关系自你入职时已经建立,是受劳动法规法律保护的。2、根据《劳动合同法》第82条的规定,由于用人单位没有与你签订劳动合同,你有权向用人单位主张自入职之日起超过一个月不满一年的双倍工资;最长不超过11个月;但是有一年的仲裁时效的限制。3、没有劳动合同,你是可以收集其他相关的证据来证明与用人单位的劳动关系的,比如:胸
单位不给员工交社保的,根据根据《劳动合同法》第三十八条、四十六条的规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者以此为由解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。用人单位需要按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金(六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿)。同时根据《社会保险法》第84条规定,用人单位不办理
【仅有事实劳动关系,无合同,是否一告一个准?】接待咨询处理过很多劳资争议纠纷,期间发现有很大一部分劳动者都存在这样一个疑问或者误区,”我给公司干活了,但没签合同,我要告对方,是否一告一个准呢?“【律师分析】原则上,从法律理论层面来讲只要你作为劳动者的合法权益受到了非法侵害,那么你是有权利向劳动仲裁委员会提起仲裁申请,去维护自身的合法权益。然而,作为劳动者个人在提起仲裁申请状告单位时,因为劳资双方没
律师观点分析案情简介A公司是一家工程咨询公司,2021年4月,B经介绍来A公司工作,入职后A公司通知B签订书面劳动合同,但B一直未签订,因为是熟人介绍碍于面子,所以A公司也并未一直催促。 B工作岗位为预算员,负责编制与审核预结算,转正月工资为4500元,A公司为B依法缴纳社保,依法扣缴社保个人部分。2022年临近春节,A公司给了B2000元的过节费,但备注是工资。2022年7月,B突然以未签订书面
没有签订劳动合同,单位没有缴纳社会保险。你应收集存在劳动关在系的证据,到当地劳动局申请劳动仲裁,要求公司支付经济补偿金。还可以要求支付双倍工资及补缴社会保险劳动保险金。单位违规辞退的也需要承担相应的赔偿金。《劳动合同法》第四十六条 经济补偿有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合
两者劳动合同更好。劳务合同更多的体现是当事人的意思自治,是当事人平等协商一致的结果,国家干预的程度较小;而劳动合同除了体现当事人意思自治外,更多的内容体现了国家干预,劳动法对合同的订立程序、用人单位的义务、工作条件、劳动保护、最低工资、合同的解除等都作了特别规定,体现了国家对劳动者的特别保护。【法律依据】《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条,劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动
基本事实:2019年10月15日,朱某到甲公司淮安大学城站点从事送餐服务,双方未签订书面劳动合同。朱某的工作按照早班6:30-9:00、午班11:00-13:00、晚班17:00-21:00、夜班21:00-次日1:00进行排班,每天工作时间须达9小时。朱某上早班或22:00后不忙时开会并将视频发给管理人员,每月休息2-3天,不上班须向站点站长请假。朱某的工作报酬由甲公司委托乙公司按月发放,朱某实
通常情况下,当单位解除劳动合同时,我们的维权方式包含以下几种:首先,双方可以协商处理,协商一致后签署相关的离职证明或者解除劳动合同协议;其次,可以向劳动监察大队或者劳动局举报或申请调解,或向劳动仲裁委申请劳动仲裁,如果对仲裁结果不满,还可以向法院提起诉讼。更多复杂的单位解除法律纠纷问题,建议咨询专业律师。