【指点迷津 柳暗花明 送人玫瑰 手有余香】
张印富律师 北京盈科律所高级合伙人
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打官司首先要确定管辖法院。建设工程劳务分包合同是否属于建设工程施工合同范围,发生纠纷如何确定管辖法院,实务中存有不同观点。
一种观点认为,建设工程劳务分包合同纠纷,应当依据《民事诉讼法》第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”之规定,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
理由:最高法院《民事案件案由规定》(法〔2020〕346号)三级案由115.建设工程合同纠纷项下包含9个四级案由,其中:(3)建设工程施工合同纠纷与(5)建设工程分包合同纠纷并列。
最高法院《民诉法解释》第二十八条第二款规定“建设工程施工合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。”没有包括建设工程分包合同纠纷。
另一种观点认为,建设工程劳务分包合同纠纷,应依据《民事诉讼法》第三十三条“(一)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖”之规定,适用不动产纠纷专属管辖。
理由:建设工程劳务分包合同具备建设工程施工合同的主要内容,性质上属于建设工程施工合同。
笔者持第二种观点,现结合代理的某公司建设工程劳务分包合同纠纷案举例说明。
案情简介
2012年,甲劳务公司与北京乙公司签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》(简称《劳务分包合同》)约定:甲公司劳务承包乙公司发包的科研楼工程施工项目,工程名称:北京市丙中心科研楼工程;
工程地点:C区科学园区。双方签订合同后,甲公司按合同约定履行劳务施工义务,工程竣工后,乙方公司欠付部分工程款,甲公司多次索要未果,遂委托张印富律师代理索要工程款。
张印富律师接受委托后,依据民事诉讼法专属管辖规定,向C区法院提起诉讼,法院受理后,乙公司在答辩期内对管辖权提出异议,认为双方签订的《劳务分包合同》约定,如发生争议,向S区法院提起诉讼解决,因此,C区法院对本案无管辖权,请求移送S区法院审理。
C区法院认为,因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖。本案系建设工程施工合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。
甲公司与乙公司签订的《劳务分包合同》载明的工程施工地位于C区科学园区,由此,合同引发的建设工程施工合同纠纷应由涉案工程所在地C区法院管辖。
乙公司管辖权异议理由不成立。裁定驳回乙公司管辖异议申请。
律师解读
一、建设工程施工合同纠纷适用专属管辖
《民诉法解释》 (法释〔2020〕20号)第二十八条第二款规定“……,建设工程施工合同纠纷、……,按照不动产纠纷确定管辖。”
这意味着最高法院已通过司法解释的方式,明确建设工程施工合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。依据《民事诉讼法》第三十三条“因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。”
故,建设工程施工合同纠纷适用专属管辖。
二、建设工程分包合同实质内容是建设工程施工合同
建设工程施工合同与建设工程分包合同虽有“分包”二字区别,但二者同属于《民事案件案由规定》三级案由建设工程合同纠纷项下的四级案由。
建设工程分包合同名为分包,其内容实质与建设工程施工相关,本质上仍属于建设工程施工合同。
北京高院《关于民事诉讼管辖若干问题的规定(试行)》(2015)第九条规定“适用不动产专属管辖的建设工程施工合同纠纷包括最高人民法院《民事案件案由规定》第三级案由“建设工程合同纠纷”项下与建设工程施工相关的七个第四级案由:(一)建设工程施工合同纠纷;
(二)建设工程价款优先受偿权纠纷;(三)建设工程分包合同纠纷;(四)建设工程监理合同纠纷;(五)装饰装修合同纠纷;
(六)铁路修建合同纠纷;(七)农村建房施工合同纠纷。”故,建设工程分包合同纠纷适用不动产专属管辖。
三、建设工程劳务分包合同应当按照合同性质区分是否属于建设工程合同
最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》是对建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题所作的司法解释,其中第五条规定,“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人请求确认无效的,人民法院依法不予支持。”
可见劳务分包合同属于建设工程合同中的一类。考虑到建设工程劳务分包合同并非一般的劳务合同,其劳务作业是建设工程施工不可分割的组成部分,与建设工程相关,应当比照建设工程施工合同纠纷确定管辖法院。
最高人民法院(2019)最高法民辖60号民事裁定认为,名为劳务承包,但双方在协议中约定的工程项目进行施工非仅提供劳务,符合建设工程施工合同的法律特征,应当按照不动产纠纷确定管辖。
故,应从合同内容上确定案件性质,不能机械地用民事案由对案件进行定性,
四、基于专属管辖属于强行性规定,不允许当事人通过合意变通
按照民事诉讼法规定,不动产纠纷适用专属管辖;同时,司法解释明确建设工程施工合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。基于专属管辖属于强行性规定,当事人在合同中约定了争议管辖法院,如果违背专属管辖规定,无效。
张印富律师,北京市盈科律师事务所股权高级合伙人,中央电视台CCTV-12《我是大律师》、北京电视台《律师帮帮忙》、山西卫视《顶级咨询》栏目嘉宾律师,最高人民检察院影视中心法治中国传媒宣讲团主讲律师。
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座右铭:戴着荆棘的王冠,握着正义的宝剑,视一切险阻诱惑为无物,在法律面前人人平等,为迷茫的朋友指点迷津,让无望的结局柳暗花明。
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1、建设工程劳务分包合同属于专属管辖。这是新的民诉法解释确定的。在2015年2月4日新的民诉法解释没有实施前,还不属于专属管辖。r2、《民事诉讼法》第三十三条规定:下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:r(一)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;r(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;r(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所
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1、建设工程劳务分包合同属于专属管辖。这是新的民诉法解释确定的。在2015年2月4日新的民诉法解释没有实施前,还不属于专属管辖。2、《民事诉讼法》第三十三条规定:下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:(一)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民
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