关于房地产预查封的有关法律规定

关于房地产预查封的有关法律规定

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关于房地产预查封的有关法律规定

2004年最高法院和国土资源部、国家建设部联合颁发的法发(2004)5号文件《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》对法院查封土地使用权和房产第一次使用了预查封的规定：

一、对土地使用权的预查封规定了三种情况：

“十三、被执行人全部缴纳土地使用权出让金但尚未办理土地使用权登记的，人民法院可以对该土地使用权进行预查封。

十四、被执行人部分缴纳土地使用权出让金但尚未办理土地使用权登记的，对可以分割的土地使用权，按已缴付的土地使用权出让金，由国土资源管理部门确认被执行人的土地使用权，人民法院可以对确认后的土地使用权裁定预查封。

对不可以分割的土地使用权，可以全部进行预查封。

被执行人在规定的期限内仍未全部缴纳土地出让金的，在人民政府收回土地使用权的同时，应当将被执行人缴纳的按照有关规定应当退还的土地出让金交由人民法院处理，预查封自动解除。”

第一种情况是指：土地申请人已经全额交纳了土地出让金，在没有办理土地使用证之前，虽然土地仍然登记在原土地使用者手中或国家土地部门管理之下，应该视为已经属于被执行人的财产，可以查封执行。

第二种情况是指土地申请人已经部分交纳土地出让金，尚未全部交款，可以按照已经交纳的款项计算可以查封的土地面积，对土地分割面积查封，如果不可分割的土地面积，法院可以全部查封。

第三种情况是指：土地申请人部分交纳土地出让金，在查封期限届满前，如果人民政府依法收回土地使用权，被执行人已经交纳了部分土地出让金可以作为被执行人的财产用于执行。

二、对可以预查封的房产规定了如下三种情况：

“十五、下列房屋虽未进行房屋所有权登记，人民法院也可以进行预查封：

(一)作为被执行人的房地产开发企业，已办理了商品房预售许可证且尚未出售的房屋;

(二)被执行人购买的已由房地产开发企业办理了房屋权属初始登记的房屋;

(三)被执行人购买的办理了商品房预售合同登记备案手续或者商品房预告登记的房屋。”

第一种情况是指，对房地产开发商已经建成可以使用并办理了商品房预售许可证的待售房屋，尽管没有办理产权登记，也可以查封执行。

这种情况下的被执行人一般是房地产开发商。

第二种情况是指被执行人向房地产开发企业已经购买了房产，并办理了初始登记的房产。所谓初始登记，是购房人从开发商处购买了房产，已经办理产权登记但尚未领取产权证明的房产。

第三种情况是，被执行人购买的房屋虽然没有办理产权初始登记，但已经与开发商签订了购房合同并已经交纳了房款的没有登记的房屋。

在这里，第一、第三种情况是指对没有办理产权登记的房产可以查封执行，第二种情况是对已经登记但没有颁发产权证的房产可以查封执行。

根据这个规定，房地产商正在开发建设的房产，在没有取得商品房预售许可证之前，不能办理预查封登记。

三、预查封的协助执行及效力

(一)协助执行部门的操作

“十六、国土资源、房地产管理部门应当依据人民法院的协助执行通知书和所附的裁定书办理预查封登记。土地、房屋权属在预查封期间登记在被执行人名下的，预查封登记自动转为查封登记，预查封转为正式查封后，查封期限从预查封之日起开始计算。”

这一规定是协助执行部门接收法院的协助执行通知后办理地预查封房地产，在预查封期间登记在被执行名下时无须法院下达手续即可以自动转为正式查封。

由预查封转为正式查封，从预查封之日起计算查封期限。

(二)预查封的期限及效力

“十七、预查封的期限为二年。期限届满可以续封一次，续封时应当重新制作预查封裁定书和协助执行通知书，预查封的续封期限为一年。

确有特殊情况需要再续封的，应当经过所属高级人民法院批准，且每次再续封的期限不得超过一年。

十八、预查封的效力等同于正式查封。预查封期限届满之日，人民法院未办理预查封续封手续的，预查封的效力消灭。”

这两条规定预查封的法律效力与正式查封的效力相同，即在查封期间不能向第三人过户，不可擅自处分(抵押、担保、出售)。

预查封期满未办理续预查封手续的，原预查封效力自查封期满自动失效。预查封期限为二年，原预查封法院只有一次续期权利，续期最长为一年，第二次续查封续须经省高级法院批准。

每次续期不得超过一年。这个规定目的是防止法院久封不决或不执行的情况发生。