偷越国（边）境类案件辩护要点

偷越国（边）境类案件辩护要点

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　　近年来，云南边境地区偷越类案件持续增加。主要涉及的罪名有偷越国（边）境罪、组织他人偷越国（边）境罪、运送他人偷越国（边）境罪等。

作为辩护人，应当重点考查如下事实和证据。

一、主观方面，重点考查有没有偷越国（边）境的故意

（一）是否知道自己要去的地方是国（境）外。有些犯罪嫌疑人是经人介绍，欲到国（边）境地区打工，但并不知道是要到国外，直到被抓获后才知道目的地是国外。

（二）是否知道自己出境的方式是“偷渡”。有些犯罪嫌疑人，知道自己要出境到国（境）外。但由于是受人安排，本人主观上以为是通过正常途径通关到国（境）外，结果安排出国（境）的人却选择了偷越国（边）境的形式。

如今年的一个案子中，犯罪嫌疑人刘某等5人经人介绍欲出国到老挝打工，专门为此办理了出国护照。但因为疫情等原因，在边境口岸无法正常通关，组织出境的介绍人便采取了从非法通道偷渡的方式组织5人出境，后被老挝警方抓获并移交中国警方。

直到被抓后，这5人才知道自己被安排以偷渡的方式出国。

（三）是否知道自己要运送的人要出境。有些涉嫌运送他人偷越国（边）境犯罪的嫌疑人，仅仅是跑黑出租的驾驶员，有些甚至是正规出租车驾驶员，其并不明知客人要出境，更没有运送他人出境的目的，而只是应客人的要求，把人送到边境地区（未运送到境外），客观上起到了“运送他人偷越国（边）境”过程中的重要一环。

对于上述三种情形，主观上没有犯罪故意，可以做无罪辩护。

值得探讨的是，如果出租车驾驶员、黑出租驾驶员在正常揽活过程中，有客人要求到边境地区中国一侧，驾驶员明知客人是要偷越出境，但考虑到自己仅把客人运送到边境线附近，客人下车后通过其他方式自行偷越出境；

或者，边境地区的出租车司机或者黑的驾驶员，明知他人是从境外偷越进来的（已经完成偷越行为），而将其运送到境内其他区域，是否构成运送他人偷越国（边）罪？

猴哥认为，驾驶员的行为仅仅是在国内从事客运活动，并没有运送他人出入国（边）境，当然不构成运送他人偷越国（边）境罪。

但如果驾驶员系专门组织运送他人偷渡的团伙成员，或者事先参与偷渡活动的策划，或者在偷渡的路线、时间、与境外接洽等方面为客人做出安排或提供建议的，则可能构成运送他人偷越国（边）境罪甚至组织他人偷越国（边）境罪。

二、客观方面，重点考查是否符合构成要件

（一）是否实施了偷越国（边）境的行为

如果偷渡人员在尚未出境即被抓获，即使证据确实充分，也可能因没有实施犯罪行为而不构成犯罪。比如嫌疑人只是来到了边境县城，尚未具体实施“偷越”的行为，即使其主观上就是想偷越国（边）境，律师也可以做无罪辩护。

但如果在偷渡过程中被抓获，即在非法通道绕关过程中被查获的，则不宜做无罪辩护，但可以做犯罪未遂的辩护。

（二）是否达到了“情节严重”的程度

《刑法》第322条规定，偷越国（边）境，只有情节严重的才构成犯罪。达不到“情节严重”标准的，则仅仅给予行政处罚。

根据两高《关于办理妨害国（边）境刑事案件应用法律若干问题的解释》第5条之规定，具有下列情形之一的，应当认定为“情节严重”：

1、在境外实施损害国家利益行为的；

2、偷越国（边）境3次以上或者3人以上结伙偷越国（边）境的；

3、拉拢、引诱他人一起偷越国（边）境的；

4、勾结境外组织、人员偷越国（边）境的；

5、因偷越国（边）境被行政处罚后1年内又偷越国（边）境的；

6、其他情节严重的情形。

因而，需要重点考查以下情形：

1、偷越的次数。考查是否达到3次以上，如果偷越出境后又偷越回来，则仅有2次，达不到“情节严重”的标准，可以做无罪辩护。

2、偷越的人数。3人以上结伙偷越国（边）境的，构成偷越国（边）境罪，如果单人单次，或者2人结伙，则不属于“情节严重”的情形。

现实中，通常一次抓获数名甚至数十名偷渡人员，但这些偷渡人员彼此之间并不熟悉，是分别与“蛇头”联系，由“蛇头”组织一起偷渡，这种情形，虽然在实践中往往被认定为“3人以上结伙偷越国（边）境”，属于情节严重，但还是给辩护人留下了辩护空间。

3、偷越的目的。一般来说，偷越国（边）境行为只是一个手段行为，为什么要偷越？其背后一定另有一个目的。如果偷越的目的是到境外实施危害国家利益的行为，如涉嫌叛逃、颠覆国家政权、到境外实施电信诈骗等，可能会被认定为“其他情节严重的情形”。

但如果是到境外旅游、甚至是边民通过非法通道到境外走亲串友，则可以考虑达不到“情节严重”的情形而不构成犯罪。即使认定为犯罪，也可以在量刑问题上作从轻、减轻处罚的辩护。

4、偷越的手段行为。即是否有“拉拢、引诱他人偷越”或者“勾结境外组织、人员偷越”的情形。通常，偷越行为可能为结伙作案，比如出境打工、旅游或者探亲访友的，大多会有同乡、朋友、亲人结伴而行，这样的情形算不算“拉拢、引诱他人偷越”？

为了偷越国（边）境而主动联系境外的亲友或者专门安排偷渡的“蛇头”接应，算不算“勾结境外组织、人员偷越”？猴哥认为，还是要具体问题具体分析，不能一概而论、一刀切。

也就是说，这里面同样有辩护人可以辩护的空间。