组织淫秽表演罪中“情节严重”的司法认定

组织淫秽表演罪中“情节严重”的司法认定

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律师观点分析

一、案件简介

某KTV经营期间，为招揽顾客，促进该KTV消费，A某等人自2020年中旬引进一个叫G某的人带领的“氛围组”，在该ktv进行淫秽表演。

持续至案发2021年1月。

二、法律法规

第三百六十五条　【组织淫秽表演罪】组织进行淫秽表演的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

三、组织淫秽表演罪中“情节严重”的司法认定

1、最高人民法院公布六起互联网和手机色情信息犯罪典型案例之五：郑X、戴XX、刘XX、张X、何X组织淫秽表演案

法院认为，被告单位重庆某A有限公司、重庆某B有限公司、重庆市某C有限公司通过《视频聊天项目合作协议》，由被告人张A、何B负责组织招募女主播和联系兼职女主播小姐，采取一对一收费型聊天室，在网络视频上多次组织淫秽表演活动，从中牟利，且持续时间长、观看人数多、社会影响极为恶劣，属情节严重。

2、地方司法文件

（1）江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅《关于办理组织淫秽表演案件具体应用法律若干问题的意见》（2007年9月26日）

二、有下列情形之一的，对组织淫秽表演者依照《刑法》第365条规定，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金：　　（一）在公共场所组织淫秽表演的；

　　（二）一次组织淫秽表演者达3人（次）以上的；　　（三）一次组织淫秽表演观看的观众达20人（次）以上的；　　（四）其他因组织淫秽表演造成不良社会影响的。

三、有下列情形之一的，对组织淫秽表演者依照《刑法》第365条规定，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金：　　（一）多次组织淫秽表演的；

　　（二）组织淫秽表演规模大，时间长，社会影响恶劣的。如淫秽表演者达10人（次）以上，或者观众达50人（次）以上等情形；

　　（三）表演内容极其淫荡、严重违背人伦或者严重伤害表演者身体的；　　（四）组织淫秽表演通过互联网、电视等媒体视频渠道对外播出的；

　　（五）组织或对未成年人进行淫秽表演，或者以暴力胁迫等手段强迫他人进行淫秽表演的；　　（六）其他情节严重情形的。

3、未认定为“情节严重”的司法判例

例如：（2019）川0182刑初1号

本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百六十五条关于“组织淫秽表演的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金"的规定，因刑法及其司法解释对情节严重无明确规定，公诉机关也未提供组织淫秽表演情节严重的法律依据。

是否为情节特别严重，应当从淫秽表演的经营时间的长短、淫秽表演人员的多少及其表演尺度（半裸、全裸等）、影响的范围和违法收入的多少，并参照本地区类似案件的处理意见等进行综合评判。

本案中金樽KTV经营时间不到两个月，现场查获的淫秽表演人员4人，未有未成年人参与表演，表演人员均属自愿，违法收入也不能准确认定其数额，从有利于被告人的刑事处罚原则，本案不宜认定为情节严重。

四、个案中的分析与辩护

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