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下位法是否与上位法相抵触的审查要点

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下位法是否与上位法相抵触的审查要点
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根据《立法法》第八十条“部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令的依据,部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范,不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。”

即规章不得与法律、行政法规等上位法相抵触,司法实践中审查是否与上位法相抵触主要有以下情况:(1)上位法规定禁止的行为,下位法规定可以实施这类行为;

(2)上位法规定可以或者应当实施某种行为,下位法规定禁止该种行为;(3)下位法在没有上位法依据的情况之下,令公民、法人或者其他组织负担义务或者限制其权利;

(4)下位法在没有上位法依据的情况之下,为某些行业或者某类组织或公民设定权利或者减免义务;(5)下位法中增加法律、法规对某类违法行为的处罚种类或者提高处罚幅度;

(6)下位法在没有法律、法规依据的情况下,给行政机关设置行政许可权或者行政处罚权。

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