案情回顾
2019年5月27日，何某入职北京小米移动软件有限公司（以下简称“小米公司”），双方签订了期限至2022年5月31日的劳动合同。
小米公司主张，因何某绩效考核分数较低，属于不能胜任工作，何某签订的公司制定的《绩效改进计划》实为对何某进行的培训，其中约定了何某的具体改进目标和衡量标准，如何某经此改进考核未达标，则视为其经改进后仍不能胜任工作，何某应提起离职申请。
经评测，何某此次改进计划反馈分数低于最低要求，其公司于2020年11月4日通过微信形式告知何某改进计划未达标，属于经培训后其仍不能胜任工作，并向其邮寄了解除协议。
何某认可存在两次绩效考核，但主张小米公司仅向其明示了最终分数，未告知其具体的考核标准及考核过程，故其并非不能胜任工作。
小米公司有意将其劝退，公司人事于2020年11月4日通过微信告知其绩效改进结果不达标，属于经培训后仍不能胜任工作，公司将与其解除劳动合同，并向其邮寄解除协议。
但实际何某并未收到小米公司邮寄的文件，故其认为劳动合同并未解除，劳动关系系存续状态，小米公司应与其继续履行劳动合同。
何某以要求小米公司与其继续履行劳动合同为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委裁决:小米公司与何某继续履行劳动合同。
小米公司不服仲裁裁决结果，向北京市海淀区人民法院提起诉讼，北京市海淀区人民法院认为，虽然签了绩效改进计划，但实际执行时公司并没有进行员工培训或调岗，依据不足，构成违法解除劳动合同，判决小米公司与何某继续履行劳动合同。
小米公司不服提起上诉，北京市第一中级人民法院二审终审判决结果为驳回上诉，维持原判。
（上图来自微博）
案件评析
一、无法胜任工作能成为开除理由吗？
劳动者适当提供劳动给付、用人单位及时足额支付劳动报酬是劳动合同双方当事人的基本义务。《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）及《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）确立了一系列解雇制度，基于理由不同，用人单位单方解除劳动合同的情形主要分为三种：因劳动者行为不当而即时辞退的过错性辞退、因劳动者自身状况而预告辞退的非过错性辞退、因用人单位经营困难而批量辞退的经济性裁员三种情形。
《劳动法》《劳动合同法》将劳动者“不能胜任工作”规定为用人单位解除劳动关系的法定事由，属于用人单位非过失性辞退的情形之一。
此时用人单位被赋予预告辞退权，即劳动者无过错但基于客观情况发生变化导致劳动合同无法履行或用人单位生产经营发生严重困难等需要经济性裁员时，用人单位所享有的提前三十日告知而解除劳动合同的权利。
《劳动法》第二十六条第二项规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：……；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……”《劳动合同法》第四十条第二项也进行了重申：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……”对条文进行文义解释，若用人单位要对劳动者解除劳动合同，除满足“劳动者不能胜任工作”之外，还需满足“由于不能胜任工作而培训或者调整工作岗位”及“经过培训或者调整工作岗位之后仍不能胜任工作”的前置条件。
因此，本案中小米公司以不能胜任工作为由解除劳动合同需要满足三个条件并负有举证义务：（1）劳动者被证明不能胜任工作；
（2）经过培训或者调整工作岗位；（3）仍然不能胜任工作。
另外，《劳动合同法》第四十六条规定：“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。”因此，如果用人单位以劳动者不能胜任工作，经调整岗位仍不能胜任工作为由解除劳动合同，即使采取提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付一个月工资的方式，也应当依照法律的规定向劳动者支付经济补偿，如果公司不同意，劳动者可以通过申请调解、劳动人事争议仲裁或提起诉讼等方式来维护合法权益。
二、绩效考核与“不能胜任工作”的认定
关于劳动者“不能胜任工作”的认定，我国相关的法律法规没有给出详细具体的规定。针对“不能胜任工作”的解释，原劳动部《关于(劳动法)若干条文的说明》号)(劳办发[19941289]号)第二十六条第三款规定：“本条第(二)项中的‘不能胜任工作’，是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种，同岗位人员的工作量。
用人单位不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成。”但文中以当时的生产环境为背景已不能在当下的案例中完全适用，经过20多年的发展，该条的定义现如今已经无法精确表达“不能胜任工作”的内涵，目前属于法律的空白之处。
在“不能胜任工作"的劳动争议中，用人单位通常以绩效考核结果作为判断劳动者不能胜任工作的证据。实践中，用人单位一般都会制定绩效考核方案，明确劳动者的工作职责，制定劳动者的工作目标，对劳动者进行奖惩，对于不能达到其考核标准的员工被认定为“不能胜任”，予以辞退。
我国法律保障用人单位依法制定的劳动规章制度的有效性。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第4条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”
因此，用人单位在管理过程中应当充分重视劳动规章制度的制定，以保障自身的用工自主权，绩效考核制度作为劳动规章制度的组成部分，也应当满足合法性要求。
不符合法律规定的“绩效考核制度”会对劳动者的合法权益造成侵犯，也存在用人单位无法行使解除权的风险，无法成为用人单位解除劳动合同的依据。
如用人单位制定的“绩效考核制度”存在瑕疵，将导致考核结果失去意义，进而无法保障用人单位的用工自主权。因此，用人单位应严格按照法律要求建立“绩效考核制度”，在具备“合法性”和“合理性”的基础上，做到量化考核指标、保障劳动者的知情权。
三、末位淘汰制与“不能胜任工作”的认定
“不能胜任工作”与末位淘汰制两者的考核制度有根本区别。
一、末位淘汰是将劳动者的绩效从高到低进行排序，将处于末位的员工淘汰，而“不能胜任工作”的考核则是考核员工是否能达到一定的考核标准，不能达到标准则认定为不能胜任工作。判断劳动者是否能够胜任工作应采用绝对的评价方式，即判断劳动者自身的工作能力是否能够满足工作岗位需求，末位淘汰制度采用的是相对的评价方式，即判断全体劳动者中哪些劳动者排名靠后。
二、末位淘汰的考核标准会根据用人单位特定考核期限内员工业绩表现而变化。而“不能胜任工作”的考核则应当是用人单位对特定某个员工的考核，考核标准应当是该被考核员工自身录用条件、岗位职责、劳动合同以及集体劳动合同约定的要求等。
用人单位应厘清两者的关系，解雇劳动者是因为他能胜任工作但其在考核中屈于末位，还是不能达到相关的考核标准。如果用人单位仅以考核成绩处于“末位”为由解雇劳动者，这就使得用人单位的解雇之权力将得以扩大，导致劳资关系的紧张。
2016年最高院发布的《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第二十九条规定：“用人单位在劳动合同期限内通过‘末位淘汰’或‘竞争上岗’等形式单方解除劳动合同，劳动者可以用人单位违法解除劳动合同为由，请求用人单位继续履行劳动合同或者支付赔偿金。”
针对用人单位末位淘汰单方解约的行为，劳动者可以用人单位违法解约为由提起诉讼。
但在实践中也不可完全否定末位淘汰制的价值，从企业管理角度而言，末位淘汰制作为用人单位人力资源管理的重要手段，能够提高劳动者工作的进取心，对于促进用人单位持续发展起积极作用。
虽不能完全依据末位淘汰制判断劳动者是否能够胜任工作，但其可以作为用人单位判断劳动者是否能够胜任工作的辅助性手段。
如某劳动者在绩效排名中处于末位，用人单位应根据其所在岗位的能力要求，可参考同岗位其他劳动者的工作能力，对绩效排名处于末位的劳动者是否能胜任工作进行评价。
参考文献：【1】叶姗：《论劳动者不能胜任工作的解雇规则》，载《现代法学》2017年第39卷06期，106-118页。
【2】李阳：《“两次不能胜任被解雇”的判断与适用问题研究》，浙江大学2019年硕士论文。
// 结语//
劳动者适当提供劳动给付、用人单位及时足额支付劳动报酬是劳动合同双方当事人的基本义务。当用人单位以不能胜任工作为由解除劳动合同时需要满足三个条件：（1）劳动者被证明不能胜任工作；
（2）经过培训或者调整工作岗位；（3）仍然不能胜任工作。同时，绩效考核制度作为用人单位常用的评定劳动者是否能胜任工作的劳动规章制度，应当满足合法性要求。
不符合法律规定的“绩效考核制度”会对劳动者的合法权益造成侵犯，也存在用人单位无法行使解除权的风险，无法成为用人单位解除劳动合同的依据。
用人单位若要合法的辞退不能胜任工作的员工，需要遵循以下条件和流程：（1）有证据证明劳动者不胜任工作，不胜任工作，是以员工的工作表现作为基础的判定，所以用人单位要注意平时对员工的工作表现进行事实固定。（2）用人单位对劳动者调岗或培训，法律要求用人单位完成一个过渡环节，即调整工作岗位或安排培训。（3）再次考核，劳动者仍不胜任工作。（4）经过工会程序根据《劳动合同法》第四十三条的规定，用人单位应当在解除
用人单位若要合法的辞退不能胜任工作的员工，需要遵循以下条件和流程：（1）有证据证明劳动者不胜任工作，不胜任工作，是以员工的工作表现作为基础的判定，所以用人单位要注意平时对员工的工作表现进行事实固定。（2）用人单位对劳动者调岗或培训，法律要求用人单位完成一个过渡环节，即调整工作岗位或安排培训。（3）再次考核，劳动者仍不胜任工作。（4）经过工会程序：根据《劳动合同法》第四十三条的规定，用人单位应当在解
要旨我国《劳动合同法》第四十条第（二）项规定“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以提前三十日或额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同”，但是此处的“培训”应该如何理解？本文通过一则案例来探讨解雇不能胜任工作员工前“培训”的认定（暂不涉及不胜任的认定以及调岗的处理方式），以期对公司人力资源管理有所启发。案情原告阮某于2012年12月17日进入被告上海某公司工作，
员工因不能胜任工作被辞退，企业一般是需要支付经济补偿的。劳动者不能胜任工作，用人单位应当安排培训或调整工作岗位，若仍不能胜任工作的，用人单位可以提前三十日书面形式通知劳动者或额外支付一个月的工资后，依法解除劳动合同，并且还需要支付经济补偿。法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
公司以不能胜任工作为由辞退员工，必须提出相应的证明，并向劳动者支付经济补偿。“不能胜任工作”是指劳动者不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。用人单位不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成任务。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。对于不能胜任工作的员
用人单位以不能胜任工作与劳动者解除劳动关系，应该支付经济补偿金。标准为工作1年支付1个月工资。如果未提前30天书面通知，还应该多支付1个月工资作为代通知金。用人单位以劳动者无法胜任工资为由与劳动者解除，需要先给劳动者调整岗位或进行培训，调整岗位或培训后仍然无法胜任工作的，才可以提出解除。用人单位直接以劳动者无法胜任工作为由提出解除劳动关系，属于违法解除，劳动者可以要求支付赔偿金，标准为2倍的经济补
1、试用期，不能胜任工作被辞退，是不需要经济性补偿的。2、正式员工不能胜任工作被辞退，单位是需要支付经济性补偿的。【法律依据】《劳动合同法》第三十九条，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成
公司以不能胜任工作为由辞退员工的，员工不一定可以申请赔偿。如果对该员工进行了相关考核，该员工没有通过考核；并且公司对其进行了专项培训或者进行调岗后，其仍不能胜任工作的，则此时公司将其辞退，该员工不能申请赔偿。反之如果公司不满上述条件以不能胜任工作为由辞退员工的，则该员工可以申请赔偿，而且可以申请双倍赔偿，因为这属于公司违法解除劳动合同。【法律依据】《劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定解除
用人单位以不能胜任工作与劳动者解除劳动关系，应该支付经济补偿金。标准为工作1年支付1个月工资。如果未提前30天书面通知，还应该多支付1个月工资作为代通知金。用人单位以劳动者无法胜任工资为由与劳动者解除，需要先给劳动者调整岗位或进行培训，调整岗位或培训后仍然无法胜任工作的，才可以提出解除。用人单位直接以劳动者无法胜任工作为由提出解除劳动关系，属于违法解除，劳动者可以要求支付赔偿金，标准为2倍的经济补
公司以不能胜任工作为由辞退员工的，员工不一定可以申请赔偿。如果对该员工进行了相关考核，该员工没有通过考核；并且公司对其进行了专项培训或者进行调岗后，其仍不能胜任工作的，则此时公司将其辞退，该员工不能申请赔偿。反之如果公司不满上述条件以不能胜任工作为由辞退员工的，则该员工可以申请赔偿，而且可以申请双倍赔偿，因为这属于公司违法解除劳动合同。【法律依据】《劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定解除
律师观点分析 用人单位以劳动者绩效不达标，不能胜任工作，并向劳动者下发绩效改进书，后以该理由向劳动者发送解除劳动合同通知。经劳动仲裁认定，用人单位系违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。 在劳动争议案件中，若出现用人单位单方解除劳动合同的情形，用人单位负有举证证明为合法解除的义务。而在案件的审理过程中，实际的事情的情况一般当事人双方是最清楚，但是对
公司如果要以不胜任工作为由辞退你，首先公司要有相关的考核，其次要对你进行专项培训或者进行调岗，如果还不行的话，才能辞退你，不需要给补偿。不满足前面两项，公司以不胜任工作为由辞退你，那就是违法解除，你可以申请劳动仲裁，要求双倍赔偿金。【延伸知识】用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。用人单位依照劳动合同法第四十条的规定
劳动者不能胜任工作被辞退，单位是需要补偿的，需要补偿一个月的工资。根据《劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依
公司以不能胜任工作为由辞退员工的，员工不一定可以申请赔偿。如果对该员工进行了相关考核，该员工没有通过考核；并且公司对其进行了专项培训或者进行调岗后，其仍不能胜任工作的，则此时公司将其辞退，该员工不能申请赔偿。反之如果公司不满上述条件以不能胜任工作为由辞退员工的，则该员工可以申请赔偿，而且可以申请双倍赔偿，因为这属于公司违法解除劳动合同。【法律依据】《劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定解除
这是合法的。根据《劳动合同法》规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。单位以不能胜任为由解除劳动合同需要满足3个条件：1) 劳动者被证明不能胜任工作;2) 在劳动者不能胜任工作后，单位要为其进行培训或者调整工作岗位;3) 之后仍然不能胜任工作。
劳动关系关乎社会的稳定发展，亦影响企业的持续发展，是国家、社会、老百姓关心的一类热点话题。曾经一度被网友疯狂点评的浙江新东方烹饪学校侵犯女性平等就业权、深州可立克科技股份有限公司、德林克电子有限公司非法使用童工、安徽青山水电设备安装有限公司拒绝与劳动者签订书面劳动合同、四川遂宁四坚建筑装饰工程有限公司要求员工签订不平等承诺书等新闻消息余热未散，近期，小米辞退“不能胜任工作”员工，被认定为违法解除一
公司如果要以不胜任工作为由辞退你，首先公司要有相关的考核，其次要对你进行专项培训或者进行调岗，如果还不行的话，才能辞退你，不需要给补偿。不满足前面两项，公司以不胜任工作为由辞退你，那就是违法解除，你可以申请劳动仲裁，要求双倍赔偿金。一、解除劳动合同关系证明是怎样的解除劳动合同关系证明有公司给你开的离职证明和公司给你发的解除劳动合同通知书，这是分两种情况的，第一种情况是你主动离职，第二种情况是公司违
公司以不能胜任工作为由辞退员工的，员工不一定可以申请赔偿。如果对该员工进行了相关考核，该员工没有通过考核；并且公司对其进行了专项培训或者进行调岗后，其仍不能胜任工作的，则此时公司将其辞退，该员工不能申请赔偿。反之如果公司不满上述条件以不能胜任工作为由辞退员工的，则该员工可以申请赔偿，而且可以申请双倍赔偿，因为这属于公司违法解除劳动合同。【法律依据】《劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定解除
1、发现员工不能胜任工作的，应当为其调整工作岗位，不能直接辞退。 2、在劳动合同期限内，试用期过后，如发现员工不能胜任本职工作的，应当为其调整适合的工作岗位，不可以直接予以辞退。经调整工作岗位后，仍不能胜任工作的，用人单位可以依法予以辞退，并支付相应的经济补偿金。 3、对于劳动者不能胜任工作的情况，由用人单位承担证明责任。用人单位无法证明劳动者不能胜任工作的，不能辞退。 4、如在第一次不能
1、员工不能胜任工作的，公司一般不能将其直接辞退，而是要经过培训或者调岗；如果员工仍然不能胜任的，公司可以提前三十日以书面形式通知员工本人或者额外支付一个月工资后予以辞退，并且还要支付给员工补偿金。2、法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的。第四十条 有下列情形之
