传播性病罪的司法认定和量刑标准

传播性病罪的司法认定和量刑标准

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刑法第三百六十条【传播性病罪】明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

传播性病罪

（一）传播性病罪的概念与犯罪构成

传播性病罪，是指明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的行为。

1.构成要件的内容为，患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼。

（1)行为主体必须是严重性病患者。一般的卖淫、嫖娼行为并不构成犯罪，只有严重性病患者的卖淫、嫖娼行为才构成犯罪。

根据刑法规定，行为主体必须患有梅毒、淋病等严重性病。梅毒是由梅毒螺旋体引起的慢性传染病，淋病则是由淋菌感染所引起的泌尿生殖器官的传染病。

梅毒与淋病是两种最严重的性病。刑法没有具体指明其他性病的名称，只是概括地规定为“等严重性病”，我们可以将这一表述理解为“其他严重性病”。

确定其他严重性病的范围时，应当考虑两点：第一，必须是与梅毒、淋病的危害相当的性病；

第二，必须是容易通过卖淫、嫖娼传染的性病。因此，如果某种性病的危害并不严重，或者虽然严重但一般不能通过卖淫、嫖娼传染，则不属于刑法所规定的严重性病。

在通常情况下，卖淫是就妇女而言，嫖娼是就男性而言。但是，对此不能绝对化。因为不能排斥男妓与女嫖客的存在。正是考虑到这一点，刑法使用的是组织“他人”卖淫、强迫“他人”卖淫、引诱、容留、介绍“他人”卖淫等表述，而没有像旧刑法那样，表述为强迫“妇女”卖淫、引诱、容留“妇女”卖淫。

因此，如果患有严重性病的男子卖淫或者患有严重性病的女子嫖宿，仍然构成传播性病罪。

（2)客观行为是卖淫或者嫖娼。卖淫与嫖娼是相对应的行为。如前所述，卖淫是指以营利为目的，满足不特定对方的性欲的行为，包括与不特定的对方发生性交和实施类似性交的行为；

嫖娼则是指以交付金钱或其他财物为代价，使对方满足自己性欲的行为，包括与卖淫者发生性交或者实施类似性交的行为。性交以外的类似性交的行为，同样容易传染性病。

因此，其他类似性交的卖淫、嫖娼行为与以性交为内容的卖淫、嫖娼具有相同的法益侵害性。既然刑法规定传播性病罪的目的之一是防止性病的传播，就应禁止这种行为。

否则，不利于实现立法目的。性病患者的卖淫、嫖娼行为，都是有引起性病传播危险的行为。但是，刑法并不要求实际上引起了性病传染，即并不要求发生将性病传染于他人的结果，也不要求具有引起性病传播的具体危险。

所以，本罪属于抽象的危险犯。

2.责任形式为故意。根据刑法的规定，传播性病罪，不仅要求行为人确实患有性病，还要求行为人“明知自己患有梅毒、淋病等严重性病”。

如果行为人虽然实际上患有严重

性病，但不明知自己患有严重性病，则不构成本罪。这里的“明知”，并不要求行为人确实知道自己所患的性病种类，只要行为人认识到自己患有严重性病即可。一般来说，具有下列情形之一的，可以认定为本条规定的“明知”：（

1)有证据证明曾到医疗机构就医，被诊断为患有严重性病的；（

2)根据本人的知识和经验，知道自己患有严重性病的；（

3)通过其他方法能够证明是“明知”的。行为人误以为自己患有严重性病而卖淫或者嫖娼，实际上并没有严重性病的，属于不能犯，不成立本罪（也不成立本罪的未遂犯）。

（二）传播性病罪的认定

由于本罪是抽象的行为犯，故不要求行为人主观上具有传播性病的故意，即不要求行为人主观上希望或者放任性病的传播。如果行为人具有传染性病的意图而实施卖淫、嫖娼行为，但客观上并没有发生这种结果的，仍应以本罪论处。

如果行为人为了伤害他人，以卖淫、嫖娼为手段，意在使他人染上性病，且客观上造成了伤害结果的，则是本罪与故意

伤害罪的想象竞合，应从一重罪处罚。如果严重性病患者多次卖淫、嫖娼，其中一次给他人造成伤害结果，并具有伤害故意，则应当实行数罪并罚。

行为人明知他人患有严重性病而组织、强迫或引诱、容留、介绍其卖淫的，除了符合组织卖淫罪、强迫卖淫罪与引诱、容留、介绍卖淫罪的犯罪构成外，还构成传播性病罪的教唆犯与帮助犯。

但这种行为属于想象竞合，应按组织卖淫罪、强迫卖淫罪或者引诱、容留、介绍卖淫罪的法定刑处罚，不实行数罪并罚。

严重性病患者组织、强迫、引诱、容留、介绍他人卖淫的同时又嫖娼，分别符合了组织卖淫、强迫卖淫或者引诱、容留、介绍卖淫罪与传播性病罪的犯罪构成，应当实行数罪并罚。

（三）传播性病罪的处罚

根据刑法第360条第1款的规定，犯本罪的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

（袁长伦，安徽金亚太律师事务所律师，律师办理黑恶势力案件督导办公室副主任，西北政法大学刑法学硕士，退休法官15212781535）