刑事律师普法:关于聚众淫乱罪部分常见问题的理解与解答

刑事律师普法:关于聚众淫乱罪部分常见问题的理解与解答

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一、聚众淫乱的“聚众”要求三人以上（人数包括召集者本人）

“聚众”的本意理解。刑法中“聚众”应当将聚集者本人也计算在内，这是因为“聚”的含义是“会合、集合”，自己虽然是召集人，但是最后自己也要作为其中一分子而汇合在一起，因此从字面上理解应当包含召集者本人。

从人数上看，小篆体“聚”下面是三个人，上面“取”，因此“聚”的本意就是“取三人”汇合为“聚”。

二、聚众淫乱包括同性之间淫乱，且包括性交以外的性变态行为

聚众淫乱罪侵犯的客体是社会公共秩序和社会风化，是男男、男女、女女之间自愿在一起性交或者进行性变态的行为。“淫乱”，主要是指聚集男女多人在一起进行性交，即群奸群宿，也包括进行其他性变态行为，如鸡奸、手淫等。

三、虽是情人关系，为寻求刺激实施“男男女”或“女女男”（俗称“3P”、“双飞”）也会被定罪

四、招卖淫女过来淫乱，一般卖淫女不计算在“聚众淫乱”人数中

卖淫女一般是为了报酬而一次服务于多人，其主观上跟聚众淫乱中满足变态心理有所不同，一般不计算在“聚众”人数中，简而言之，如果二个男的招嫖一个女的，由于二个男的无法满足“聚众”要件而不构成犯罪，如果三个男的同时招嫖一个妓女，则三个男的可构罪。

或者二个男和一个女的再招嫖一个妓女，进行两两淫乱，则原先二个男的和一个女的则可以构成犯罪。

五、同时嫖娼二名卖淫女，是否构成聚众淫乱罪？

类似的判例基本没有，对待此类案件须谨慎，因为存在一定的争议性，嫌疑人主观上具有聚众淫乱、寻求刺激的故意，嫖娼者虽然是是通过破坏公共秩序的行为来寻求下流无耻的精神刺激的，但卖淫女主要目的是为了赚钱营利并不是为了寻求刺激，而本罪的特点是这么多人聚集在一起共同乱交、滥交。

嫌疑人通过给付金钱的方式招嫖二名女性同时性交的服务，与聚众淫乱罪的特点还是不同的，不能贸然的认定为犯罪行为，可以对嫌疑人做行政处罚。

六、淫乱行为仅限于身体淫乱活动

本罪的淫乱活动仅限于身体淫乱活动，比如性交、手淫、口淫、鸡奸等行为，如果聚众观看淫秽物品、聚众网上裸聊等不成立聚众淫乱罪。

行为不能有强迫性，否则应视情况认定为强奸罪或者强制猥亵罪。

七、淫乱活动不要求公开化

有学者认为，“只要性行为是秘密实施的，即使召集、邀约行为具有公开性，也不应当认定为聚众淫乱罪”（张明楷《刑法学》）。

我们认为该理解过于狭隘，现实中几乎绝大部分聚众淫乱案件的淫乱行为都系秘密的，这符合人性的规律。但即便淫乱行为是秘密的，聚众淫乱者本身仍可以是一种蔑视社会、伤风败俗心态，并且随时预料到自己淫乱行为可能会被社会所知，侵犯了公众对性的感情。

“多人以上成年人基于同意所秘密实施的性行为，没有侵害本罪所要保护的法益”的观点并未被实务所接受。