短视频中使用背景音乐是否侵犯了他人的著作权？

最近各地疫情频发，尤其是上海地区。在家宅得无聊时，各大短视频网站成了大多数居民的居家首选。这些短视频的类型有影片解说的，如老黄说电影；

有广告宣传的，如李哥聊家居；有娱乐新闻的，如娱乐啦啦啦；有健身减肥的，如刘畊宏。这些短视频都有一个共同点。为了吸引流量，都采用符合他们表达主题的背景音乐。

这时候，我们需要思考一个问题。如果他人未经著作权人同意，将他人的歌曲作为短视频背景音乐，侵犯了他人的著作权吗？

侵权问题

根据法律规定及司法案例可知，除《著作权法》第二十四条规定的情形外，未经歌曲著作权人许可，不得使用他人歌曲作品，否则构成著作权侵权。

那么，关于短视频背景音乐侵权应当从哪几个方面进行判定呢？

侵权认定要素结合案件办理经验，付律师认为，短视频背景音乐侵权一般需要从以下几个方面进行认定：

1.使用行为未经权利人同意；

2.对不特定公众进行传播；

3.以为营利目的；

4.背景音乐使用的方式构成实质性使用。满足上述条件的，法院一般认定短视频中使用背景音乐的行为侵犯了权利人的著作权。

法律规定：

《中华人民共和国著作权法》

第二十四条  在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益：

（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；

（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；

（三）为报道新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；

（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但著作权人声明不许刊登、播放的除外；

（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译、改编、汇编、播放或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；

（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；

（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆、文化馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；

（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬，且不以营利为目的；

（十）对设置或者陈列在公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；

（十一）将中国公民、法人或者非法人组织已经发表的以国家通用语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；

（十二）以阅读障碍者能够感知的无障碍方式向其提供已经发表的作品；

（十三）法律、行政法规规定的其他情形。

前款规定适用于对与著作权有关的权利的限制。

第四十四条  录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；

权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。

第四十五条  将录音制品用于有线或者无线公开传播，或者通过传送声音的技术设备向公众公开播送的，应当向录音制作者支付报酬。

第五十二条  有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：

（一）未经著作权人许可，发表其作品的；

（二）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；

（三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；

（四）歪曲、篡改他人作品的；

（五）剽窃他人作品的；

（六）未经著作权人许可，以展览、摄制视听作品的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外；

（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；

（八）未经视听作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人、表演者或者录音录像制作者许可，出租其作品或者录音录像制品的原件或者复制件的，本法另有规定的除外；

（九）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；

（十）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的；

（十一）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权利的行为。

《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》

第三条  网络用户、网络服务提供者未经许可，通过信息网络提供权利人享有信息网络传播权的作品、表演、录音录像制品，除法律、行政法规另有规定外，人民法院应当认定其构成侵害信息网络传播权行为。

通过上传到网络服务器、设置共享文件或者利用文件分享软件等方式，将作品、表演、录音录像制品置于信息网络中，使公众能够在个人选定的时间和地点以下载、浏览或者其他方式获得的，人民法院应当认定其实施了前款规定的提供行为。

司法案例：

北京音未文化传媒有限责任公司与徐州自由自在网络科技有限公司等侵害录音录像制作者权纠纷一审民事判决书

审理法院： 北京互联网法院

案号：(2019)京0491民初22014号

对于侵权行为的认定及春雨听雷公司和自由自在公司是否应承担赔偿责任的争议焦点。

春雨听雷公司在庭审中认可其制作了涉案视频并将其上传至“酷燃视频”及新浪微博上，本院对此不持异议。该行为包含复制行为及信息网络传播行为，因信息网络传播行为在实施过程中必然经过复制过程、存在复制行为，故上述侵犯信息网络传播权的行为可以吸收前置的复制行为，由此本院认定春雨听雷公司在制作短视频使用未经授权的涉案音乐并将其上传至网上的行为侵犯了涉案作品录音制作者权中的信息网络传播权权能。

根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，应当承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。

正东音乐娱乐咨询（北京）有限公司与北京东仑国际文化传媒有限公司、上海东上海国际文化影视（集团）有限公司侵犯著作权纠纷案

审理法院：北京市朝阳区人民法院

案号：(2012)朝民初字第12869号

本院认为，东仑传媒公司答辩称电视剧《成家立业》使用了《甜蜜蜜》和《月亮代表我的心》的录音片断系合理使用，基于如下三点，本院认为除使用时长较小的片断外，上述使用行为中时长较长的部分构成侵权：

一、电视剧《成家立业》使用《甜蜜蜜》和《月亮代表我的心》的录音作为电视剧背景音乐，通过电视剧的发行而获利，该使用行为带有营利性。

二、电视剧《成家立业》在使用《甜蜜蜜》和《月亮代表我的心》录音时，使用录音时长分别达到2分钟的两处，时间较长，比例达到原录音时长的大部分。

三、电视剧《成家立业》使用《甜蜜蜜》和《月亮代表我的心》的录音片断作为场景的背景音乐，该背景音乐起到了烘托气氛和提升场景效果的作用，使用录音行为可以从中获得了利益。综上三点，电视剧《成家立业》使用《甜蜜蜜》和《月亮代表我的心》录音时长分别到达2分钟的两处构成了实质性使用，未经正东音乐公司许可，构成侵权。

腾讯音乐（北京）有限公司、腾讯音乐娱乐科技（深圳）有限公司等与北京微播视界科技有限公司侵害作品信息网络传播权纠纷一审民事判决书

审理法院： 深圳前海合作区人民法院

案号： (2018)粤0391民初1103号

本案中，网络用户在选定的时间和地点获取作品的方式有二：一是音乐的在线播放，二是将音乐作为短视频背景音乐使用。

关于其他用户作为短视频背景音乐使用问题。（2018）沪徐证经字第9155号公证书显示，《荷塘月色》曲目下显示已有15243名其他用户使用该录音制品作为背景音乐制作短视频。

该公证书显示，用户进入录音制品界面后，可以看到其他网络用户已使用该录音制品制作的短视频，用户点击录音制品页面下方的“拍同款”按钮，即可以该录音制品作为背景音乐，拍摄不含有背景音乐的新视频，在其后的界面中点击“发布”按钮，即可生成含有选定背景音乐的新视频。

被告当庭陈述称，“抖音短视频”的曲库产生渠道有三，一是“抖音短视频”自有曲库，二是用户单独上传音乐录音制品进入曲库，三是用户上传视频中的音频被单独保存进入曲库。

无论《荷塘月色》循何种渠道存在于“抖音短视频”曲库中，其他用户均可以在个人选定的时间和地点，从曲库中获得录音制品。

上述传播未经权利人许可，对原告享有的信息网络传播权造成侵害。

侵权赔偿问题

根据《著作权法》第五十四条规定，侵权人使用他人音乐作为短视频背景音乐，侵犯他人著作权的，除赔偿为制止侵权行为所支付的合理费用外，还应赔偿歌曲权利人由此所遭受的经济损失。

赔偿的参考依据根据《著作权法》第五十四条的规定，侵权人应当按照权利人因侵权行为受到的损失赔偿或者按照侵权人因侵权行为获得的经济利益赔偿。

然而，在司法实践中，有不少背景音乐侵权的案件，权利人无法计算其受到的具体损失金额或者侵权人获得的具体经济利益金额。

因此，法院在处理这种情况时，往往依据歌曲发行时间；歌曲知名度；歌曲授权使用费；涉案短视频的影响力；涉案短视频的播放平台；

涉案短视频的持续时间等综合判定背景音乐侵权的具体经济损失。

 法律规定：

《中华人民共和国著作权法》

第五十四条  侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人因此受到的实际损失或者侵权人的违法所得给予赔偿；

权利人的实际损失或者侵权人的违法所得难以计算的，可以参照该权利使用费给予赔偿。对故意侵犯著作权或者与著作权有关的权利，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下给予赔偿。

权利人的实际损失、侵权人的违法所得、权利使用费难以计算的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五百元以上五百万元以下的赔偿。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽了必要举证责任，而与侵权行为相关的账簿、资料等主要由侵权人掌握的，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料等；

侵权人不提供，或者提供虚假的账簿、资料等的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据确定赔偿数额。

人民法院审理著作权纠纷案件，应权利人请求，对侵权复制品，除特殊情况外，责令销毁；对主要用于制造侵权复制品的材料、工具、设备等，责令销毁，且不予补偿；

或者在特殊情况下，责令禁止前述材料、工具、设备等进入商业渠道，且不予补偿。

《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第二十五条 权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十九条第二款的规定确定赔偿数额。

人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。

当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。

司法案例：

中国音像著作权集体管理协会与北京快手科技有限公司侵害录音录像制作者权纠纷一审民事判决书

审理法院：北京互联网法院

案号：(2020)京0491民初29155号

关于经济损失，鉴于原告未举证证明其实际损失或被告的侵权获利，本院将综合考虑以下因素酌情确定赔偿数额：

1.涉案录音制品发行时间较早；

2.涉案app在短视频领域具有较高的知名度，用户群体较多，被告未经合法授权将涉案录音制品作为曲库音乐供用户使用，具有营利目的，主观过错较为明显；

3.涉案录音制品在涉案中已经检索不到，被告的侵权行为已经停止。

北京音未文化传媒有限责任公司与徐州自由自在网络科技有限公司等侵害录音录像制作者权纠纷一审民事判决书

审理法院： 北京互联网法院

案号： (2019)京0491民初22014号

关于赔偿数额一节，北京音未公司未能提交证据证明其经济损失及被告因使用涉案作品而获得的违法所得，本院综合考虑涉案作品的创作时间、创作难度、知名度、市场价值以及被告过错程度、侵权行为影响范围以及使用涉案作品的数量、时间、方式等因素，酌情确定为4000元。

腾讯科技（深圳）有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司等与上海青声网络科技有限公司等侵害作品信息网络传播权纠纷一审民事判决书

审理法院： 广东省深圳市南山区人民法院

案号： (2016)粤0305民初9311号

关于赔偿经济损失的数额。原告主张按每首歌曲2万元的标准进行赔偿，该数额过高，本院不予全额支持。因原告未有证据证明其因侵权所受的损失及二被告因此获利的情况，本院综合考虑原告支付的授权许可使用费、被告经营规模、侵权行为的性质、持续时间、后果以及涉案作品的知名度、影响力等因素，对每个录音制品的赔偿数额进行酌定，本院在对每个录音制品的赔偿数额进行酌定时还考虑了以下因素：首先，当前我国正在大力推行音乐作品正版化工作，网络侵权行为对于音乐作品著作权的伤害极大，对于以网络方式传播音乐作品的互联网公司更应审慎自身行为并避免侵权行为的发生；

其次，原告在本案中的举证仅限于二被告通过其“echo回声”手机客户端向公众提供了涉案录音录像制品；第三，原告系涉案录音录像制品的独占信息网络传播权人，其使用权具有期限。

综合以上因素，本院酌定二被告应当按每首录音制品2500元的标准进行赔偿。

目前，除了短视频使用知名音乐作为背景音乐，各大商场、酒吧等营利性场所也都频繁使用知名音乐作为场所音乐。同样地，营利性场所经营者侵权行为的认定标准及赔偿数额问题在司法案件中几乎与短视频相同。

因此，在营利行为中，未经权利人授权，不得使用他人的歌曲，否则，使用人有构成著作权侵权的风险。