刑事案件的二审改判的难度通常比较大,但是也不是一律不会改判,只要案件本身在事实认定、行为定性以及法律适用上存在问题,通过律师的努力是有可能得到纠正的。
所以二审的辩护,对于律师专业水平和办案技能有更高的要求。总结多年的二审案件办理经验,二审要获得好的结果,要从以下几个方面下功夫。
一、深入剖析一审判决,做到破旧立新
二审辩护的靶标是一审的判决,必须对一审判决做深入分析,挖掘出一审判决存在的问题,这是一个“破”的过程,让二审承办人感到不改不行。
要根据不同案件的具体情况选择突破口,通常要从以下三个大的方面入手。
(一)在证据方面,提出达不到“确实、充分”的证明标准。同时在证据采信方面,对有罪证据与无罪,罪重证据与罪轻证据,存在双重标准。
(二)在事实方面,提出一审法院没有查清事实,存在多种合理怀疑,主张事实不清。
(三)在说理的方面,违背常情常理,推理违反逻辑等。
总之,在指出一审存在错误的基础上,要提出具体定罪量刑的辩护意见,让二审法官认可,这是一个“立”的过程,最终使二审作出改判或者发回重审。
二、找准辩护重点,做到有的放矢
对于一审判决的审查,总的指导思想是:做到由表及里,去伪存真。一方面要进行深入挖掘,对全部证据进行分析梳理,根据查证属实的证据重构基本事实。
另一方面,对于存在的问题,要从规则到原则进行提升。同时要准确引用法律依据,做到有理有据。
(一)证据采信方面
1.对证据的审查角度。要对全部证据进行梳理、审查。一要从单个证据的“三性”角度,审视证据资格,二要从证明力的角度,看证据对待证事实的证明程度。
2.证明标准的掌握情况。《〈刑事诉讼法〉解释》第七十二条第二款规定,“认定被告人有罪和对被告人从重处罚,适用证据确实、充分的证明标准。”
但实在有些案件的处理上,对此标准掌握得比较宽泛,比如“走私案”、“毒品案”和“强奸案”。在证据的确实性方面,推定的情况比较多。
在充分性方面,不能排除合理怀疑。
3.对证据的态度是否秉持客观公正的立场。有的一审判决,对于有罪证据与无罪证据的采信,对于指控证据与辩解证据,采取双重标准。
总之,对于这种情况要进行全面的对比梳理,有理有据地指出一审判决存在的问题。
(二)事实认定方面
二审辩护要对一审的事实认定逻辑进行全面梳理,做到层层剥笋,看是否存在问题。主要围绕着以下几个方面进行审视。
1.是否从证据出发,建构基本事实。《〈刑事诉讼法〉解释》第六十九条规定,“ 认定案件事实,必须以证据为根据”。案件的各个具体细节都要有证据支持,不能只是在案件基本框架上注重证据支持。
其他部分,就用想象和推理进行填补。
2.在案件的定性上,对破坏法益的评价是否准确。也就是说被告人的到底破坏了哪方面的法益。是侵犯了社会秩序,还是侵犯了公私财产?
3.是否符合一般老百姓的理性认识标准。犯罪从一般老百姓的理性理解来看,就是超出一般人的容忍程度的行为。正如法谚说“法律不强人所难”。
如果脱离了这一标准,就会得出令人啼笑皆非的结果,如“老太太街头摆摊打气球”非法持有枪支案。按照枪支的鉴定标准,这些气枪属于刑法规定的“枪支”,如果简单地适用刑法规定,不顾一般老百姓的认识标准,无疑构成非法持有枪支罪。
但是普通老百姓从来没有感觉到老太太持有打气球的枪支对他们有什么潜在的危险,这里的非法持有枪支行为,不具有社会危害性。
这样,形式上的构成犯罪与犯罪的社会危害性本质产生了矛盾。最终该案虽然老太太持有多支枪支,情节严重,最终也是适用缓刑,坚持了一般理性人认知标准。
(三)在定罪方面
1.是否做到“疑罪从无”。刑法是最后的调整手段,本应具有一定谦抑性,古代有“明德慎刑”理念,现代有“疑罪从无”原则。
刑罚是最严厉的惩罚措施,在案件事实存在疑问的情况下,不能拔高评价,勉强入罪。由于个人与国家机器的力量的过于悬殊,既然国家动用了大量的司法资源不能查实事实,被告人没有义务证明自己无罪,最终的有利结果应该由被告人享有。
2.是否违背“主客观相统一的”原则。犯罪是主客观相统一的过程,正因为被告人主观上认识到自己的行为性质,并在这一认识的指引下实施一定的行为,才能达到主客观相一致。
由于对主观认识的判断,通常是通过行为方式和其他证据进行推定,很多情况下,一审法院在合议的时候往往忽视被告人对主观认识的辩护。
在推定主观明知的过程中,先入为主,对被告人的合理辩解不予必要的重视,存在客观归罪的倾向。
3.是否符合“罪刑法定”原则。与自然犯不同,法定犯的判断往往有一定的难度。在法定犯情况下,犯罪是以违反行政法规达到严重的程度而构成。
由于行政法规在我国社会主义市场经济制度的构建和完善过程中,往往会出现废止或者变更。有时存在着承办人员业务学习不够,以致没有发现作为构罪要件的行政法规变化情况,而作出了有罪判决,从而违反了罪刑法定原则。
(四)在量刑方面
1.社会危害程度的评价是否准确。尤其是有些被破坏的社会关系是可以进行修复的,如邻里纠纷引发的故意伤害案件中的轻伤,通过和解,赔偿等方式弥补损失,抚慰心灵,修复关系,最终就会减轻社会危害性,
2.是否存在重复评价。有些罪名的犯罪构成中,存在着“情节严重”的构成要件要素。在一审判决的时候,会对此情节做重复评价,一方面作为构罪情节评价,认为构成犯罪。
另一方面在量刑上又以情节严重作为法定刑升格的评价要素,存在重复评价的问题。
三、保持良好沟通,做到良性互动
这里的沟通,包括辩护人与被告人的沟通,辩护人与二审法官的沟通。沟通顺畅和有效,直接影响案件的结果。
(一)及时会见,让被告人的了解整个辩护思路。二审辩护人,要全面分析案情,让被告人知道二审工作要点,明确被告人的任务,做到互相配合。
(二)对被告人要加强法律辅导,更好地应对二审法官的提审,争取有利的结果。根据不同案情,该认罪的认罪,该退赔的退赔。
(三)及时回应二审法官的关切
1.在证据方面,清晰地梳理证据,并作出证据判读的书面意见,起到引导和影响法官的心证。
2.在事实方面,提供相关的背景情况,让相关案情更加丰满,事情的缘由更加清晰,让无罪或者罪轻的理由更加充分。增强辩护意见的说服力。
3.在社会危害性评价方面,犯罪的本质是社会危害性,正确地评价社会危害性,直接影响到被告人的量刑。通常案件到了二审,社会危害后果已经产生。
这里要强调的是,通过经济上退赔和补偿,弥补损失,最大限度地修复关系,最终降低社会危害程度,让二审改判有了法律基础。
4.在被告人的过错程度方面,被告人的过错程度是适用刑罚的正当性基础。要结合被告人的认知能力和主观过错情况,要做充分的说明。
进一步分期是非,化解一审不利的评价,影响二审法官准确评价被告人的过错程度,让改判有了正当性基础。
(四)全面落实法官的要求。在二审中,法官要全面审查案情,准确评价被告人的刑事责任,判断被告人的悔罪程度。及往往需要当事人作出实际表现,如书写悔罪书,积极退赃,预缴罚金,获得被害人的谅解等,对于这些要求,律师要与被告人及家属充分沟通,积极配合,及时完成。
总之,在二审的辩护中,辩护律师要对一审的证据审查和事实认定挖得更深,努力发现其中的错误。对一审推理过程,说理逻辑和法律适用要在更高的层次上提出问题。
最终与二审法官在沟通协调中达成共识,真正做到水到渠成,最终达到改判的目的。
刑事案件二审辩护词范文二审刑事辩护词尊敬的审判长、审判员:XX市XX律师事务所XX律师接受上诉人家属的委托,并征得其本人同意,担任XXX故意伤害一案的二审辩护人。通过对案情的了解、会见XXX本人、阅读卷宗材料,结合今天的庭审,现发表如下的辩护意见,希法庭予以明鉴。一、本案中被害人也是存在一定过错的,本案纠纷的起因,是由被害人一方所引起的。据卷宗材料中反映,20XX年X月X日凌晨一时许,上诉人将牌号
在现实生活中,对于刑事案件,往往当事人不服一审判决的,会选择提出上诉申请,那么刑事案件二审开庭好还是不开庭好?为了帮助大家更好的了解相关法律知识,小编整理了相关的内容,我们一起来了解一下吧。 一、刑事案件二审开庭好还是不开庭好 根据刑事诉讼法第二百二十三条的规定,第二审人民法院对于下列案件,应当组成合议庭,开庭审理: (一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议,可
刑事案件二审开庭后一般两个月内下判决书。根据刑事诉讼法的规定,第二审人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以延长二个月。 法律依据: 《刑事诉讼法》第二百四十三条 第二审人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第一百五十八条规定
刑事案件二审改判率是15%左右。二审对刑事案改判必备条件包括,适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判。原判决事实不清楚或者证据不足的可以在查清事实后改判。【法律依据】根据《刑事诉讼法》第二百二十五条,原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后;被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的,第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定,不得再发回原审人民法院重新审判。
对于刑事案件二审不服的话那么可以进行申诉。二审是审判中的终审,是不可以再进行上诉的,法律规定了申诉权利,即对刑事案件的二审结果不服的,当事人及其法定代理人、近亲属可以向人民法院或者人民检察院提出申诉,但是申诉期间不能停止二审判决、或者裁定的执行。如果申诉不成功的话,那么案件一般就会进行判决的履行。1、刑事案件是两审终审制,二审判决生效后是不可以上诉的。经过二审后的案件,当事人就不能继续上诉了。2、
刑事案件二审一般要审多久
刑事案件二审多长时间两个月内结束。《刑事诉讼法》第二百四十三条:人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第一百五十八条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以延长二个月;因特殊情况还需要延长的,报请最高人民法院批准。最高人民法院受理上诉、抗诉案件的审理期限,由最高人民法院决定。二审程序的提起上诉权主体只要不
我国刑事案件被告人从提起上诉到二审法院作出最终生效判决到底需要多久呢?刑事案件二审一般要审多长时间? 一、一审法院将案件移送二审法院(一个月左右) 《刑事诉讼法》第二百二十条规定:“被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人通过原审人民法院提出上诉的,原审人民法院应当在三日以内将上诉状连同案卷、证据移送上一级人民法院,同时将上诉状副本送交同级人民检察院和对方当事人。 “被告人、自诉人、附
上诉是法律赋予我国每个公民的权力,刑事案件中,我国施行的是上诉不加刑制度,也就是说刑事案件上诉进行二审,对于嫌疑人来说是百利而无一害的,因此我们建议每个嫌疑人都要上诉进行二审。那么,刑事案件二审翻案率高吗?刑事案件中,二审的翻案成功率并不高。刑事案件,普遍来说,二审开庭的情况不多,这似乎是全国性的现象。存在某些个别承办人,连律师都不肯见,只是催促律师尽快提交书面辩护意见,然后直接维持一审判决了。对
第二审人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第一百五十六条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以延长二个月;因特殊情况还需要延长的,报请最高人民法院批准。
刑事案件二审庭审流程是什么①开庭。法庭审理的开始,是为从实体上审理案件作好准备。开庭时,审判长查明当事人是否到庭,宣布案由;宣布合议庭的组成人员、书记员、公诉人、辩护人、鉴定人和翻译人员的名单;告知当事人有权对上述人员申请回避;告知被告人享有辩护权。②法庭调查。法庭审理的中心环节。在这一阶段,法庭要在公诉人、当事人和其他诉讼参与人的参加下,对案件事实和证据进行调查核对,以查明案情,从事实方面为正确
一、刑事案件二审改判几率有多大 刑事案件二审改判率在15%左右。15%的改判率,实在不是很高,因此,一定不要把希望都寄托在二审改判上,一定要重视一审,一定要在一审时就请一位专业的刑事辩护律师,争取好的判决结果。 二审对刑事案改判必备条件:适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判。原判决事实不清楚或者证据不足的可以在查清事实后改判。 刑事案件改判的情况: 1、原判决、裁定认
一、刑事案件二审不服怎么办对最终刑事判决不服可以提出申诉。法律规定:“当事人及其法定代理人、近亲属,对已经发生法律效力的判决、裁定可以向人民法院或者人民检察院提出申诉,但是不能停止判决、裁决的执行。根据上述规定,申诉人的范围是指:(1)当事人,包括自诉人、被害人、被告人,以及附带民事诉讼的原告人和被告人。(2)当事人的法定代理人。(3)当事人的近亲属,包括当事人的配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹等。
刑事案件二审要二个月。《刑诉法》第二百四十三条规定:第二审人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第一百五十六条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以延长二个月;因特殊情况还需要延长的,报请最高人民法院批准。《刑诉法》第一百五十八条规定:下列案件在本法第一百五十四条规定的期限届满不能侦查终结的,经省、自治
哪些刑事案件二审应开庭审理 《刑事诉讼法》第234条:第二审人民法院对于下列案件,应当组成合议庭,开庭审理: (一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议,可能影响定罪量刑的上诉案件; (二)被告人被判处死刑的上诉案件; (三)人民检察院抗诉的案件; (四)其他应当开庭审理的案件。 律师分析: 我们注意到上述法条,被告人的辩护人、自诉人的诉讼代理人不属于提出异议的主体就应当
刑事案件二审要几个月刑事案件二审要二个月。《刑诉法》第二百四十三条规定:第二审人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第一百五十六条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以延长二个月;因特殊情况还需要延长的,报请最高人民法院批准。《刑诉法》第一百五十八条规定:下列案件在本法第一百五十四条规定的期限届满不能侦
第二审程序又叫上诉审程序,是第二审人民法院根据上诉人的上诉或者人民检察院的抗诉,就第一审人民法院尚未发生法律效力的判决或裁定认定的事实和适用法律进行审理时,所应当遵循的步骤和方式、方法。上诉可以上诉状提出,也可以口头提出。上诉人上诉可以通过原审人民法院提出,也可以直接向第二审人民法院提出。2018年刑事案件二审程序流程是怎样的呢?二审的审理分为开庭审理与不开庭审理的方式进行。一、开庭审理1、检察院
审判长、审判员:根据中华人民共和国刑事诉讼法第32条第1款的规定,我接受_________________(主要犯罪嫌疑人或被告人姓名)___________________(案由)一案的犯罪嫌疑人_________________的委托,担任他的辩护人,为他进行辩护。在此之前,我研究了________________人民检察院对本案的起诉书,查阅了卷宗材料,会见了犯罪嫌疑人,走访了有关证人,并且
根据我国《刑事诉讼法》第二百二十五条,第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判(二)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判(三)原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。也就是说改判的情况
刑事案件二审开庭程序要经过哪些①开庭。法庭审理的开始,是为从实体上审理案件作好准备。开庭时,审判长查明当事人是否到庭,宣布案由;宣布合议庭的组成人员、书记员、公诉人、辩护人、鉴定人和翻译人员的名单;告知当事人有权对上述人员申请回避;告知被告人享有辩护权。②法庭调查。法庭审理的中心环节。在这一阶段,法庭要在公诉人、当事人和其他诉讼参与人的参加下,对案件事实和证据进行调查核对,以查明案情,从事实方面为