原告(发包人)基于双方签署的建设工程合同起诉被告(承包人)进行索赔;同时,原告将为被告提供履约保函的银行列为共同被告,要求承担担保责任。对此,被告之一承包人在诉讼中对原告提出反诉,请求原告对其造成的损失进行赔偿。 对于法院是否受理被告之一提出的反诉,形成了两种不同的观点:第一种观点认为,反诉当事人与本诉当事人必须完全一致,即当事人的数量、地位必须完全一致。由于银行不是反诉的原告,该反诉的当事人与本诉的当事人不一致,因此,不能受理该反诉。第二种观点认为,反诉当事人与本诉当事人并不需要完全一致,即使只有部分被告提起反诉,也应该受理。特别是本案中,银行只是从法律关系的当事人,不能强求其提起反诉。如果不受理该反诉,那么被告只能另行起诉,这将导致两个相互关联的诉讼分别进行,其中一个诉讼必然需要等待另外一个诉讼的结果,以免出现相互矛盾的判决,这将导致司法资源的浪费。此外,持第一种观点的人进一步认为,不受理反诉不需要出具民事裁定书,因为民事诉讼法只规定了不受理起诉需要出具民事裁定书,没有规定不受理反诉也需要出具民事裁定书。当事人可以另行起诉,如果对另行起诉不受理,则应出具民事裁定书。 笔者认为,反诉当事人与本诉当事人并不需要完全一致,在本诉为共同诉讼的场合,部分被告向本诉原告提起的诉讼以及本诉被告向共同原告中的部分原告提起的诉讼也都属于反诉。因此,本案担保银行没有提起反诉,不影响反诉的成立。具体分析如下:
一、民事诉讼法理论上,一般认为反诉当事人须适格。适格的含义是指:反诉是由本诉被告向本诉原告提出,反诉与本诉的当事人是一致的,只不过诉讼地位正好相反。但是并没有要求反诉的原告和被告必须对应本诉所有的被告和原告。具体而言,共同诉讼存在两种形式——必要共同诉讼和普通共同诉讼。对于普通共同诉讼,虽然多个被告拥有同一种类的诉讼标的,但其利益各不相同,诉讼地位也相互独立,不同被告与原告之间的法律关系是不同的,要求所有被告均提起反诉几乎是不可能的事情,如果反诉和本诉当事人完全一致才能成就反诉的话,显然为反诉的成立施加了过于苛刻的条件,不利于反诉效率功能的发挥,也无法避免法院矛盾判决的产生;必要共同诉讼也是同样的道理,要求所有必要共同诉讼的被告均提出反诉才成就反诉,也是对当事人反诉权的不当限缩。正因如此,有学者指出,在本诉为共同诉讼的场合,部分被告向本诉原告提起的诉讼以及本诉被告向共同原告中的部分原告提起的诉讼也都属于反诉。
二、具体到上文提到的案件,被告提起的反诉与原告提起的本诉系基于同一法律关系(建设工程合同法律关系)及相同法律事实(建设工程合同的成立、变更、履行等法律事实),并存在牵连关系(对抗、抵销相互的诉讼请求)。因此,该反诉完全符合法律规定,应予受理。事实上,只有将两者同时审理才可以查清案件事实。
三、如果法院以反诉当事人与本诉当事人并不完全一致为由拒绝受理,相当于是对被告反诉权的排斥。理由在于,在附有担保的债权债务纠纷中,虽然担保人和债务人同为被告,但两者承担责任的基础是不同的:前者是基于担保责任承担债务,后者是基于债权债务关系承担债务。债务人可以针对债权人的主张提起反诉,反诉债权人对其也负有债务,从而主张抵销、动摇或吞并本诉原告的主张;但担保人却没有任何立场来动摇、抵销或吞并债权人的诉讼请求,无法提起反诉,也就是说,担保人本来就不应且没有依据提起反诉。因此,法院如果以担保人未提起反诉为由拒绝受理债务人的反诉,实际上就是变向否决债务人的反诉权,显然是不合理的。
四、司法实务中,对于反诉与本诉当事人一致的理解也并不要求当事人完全一致,本诉中的部分被告针对原告提起反诉颇为常见。例如,最高人民法院作为二审法院于2011年审理的时代集团公司与湖南省高速公路投资集团有限公司等合同纠纷上诉案(2011民二终字第92号)也存在同样的情况,两被告中只有湖南省高广投资有限公司作为反诉的原告提起了反诉,湖南省高级人民法院及最高人民法院均对此予以认可。实务中,这样的案例不在少数,法院并没有以反诉当事人与本诉当事人不完全一致为由,拒绝受理部分被告针对原告提起的反诉或被告对部分原告提起的反诉,不要求本诉当事人和反诉当事人人数完全一致,只强调诉讼地位的变更,即反诉的原告是本诉的被告、本诉的被告是反诉的原告即满足反诉主体的适格性。 此外,需要明确的一点是,反诉其本质就是另外一个诉,不受理反诉,其本质就是不受理一个起诉。根据民诉法第一百二十三条的规定,法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利,认为起诉不符合起诉条件的,应当在七日内作出裁定书,不予受理;原告对裁定不服的,可以提起上诉。基于此,若认为反诉不符合起诉条件,则应作出不予受理的民事裁定书。 综上所述,无论是从学理上分析,还是从实务的案例中总结,共同诉讼本诉中的部分被告针对原告提起的反诉或被告针对部分原告提起的反诉,都满足反诉在当事人适格性方面的要求,法院不应以此为由不予受理反诉。 (作者单位:陕西省西安市中级人民法院)
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律师要代理当事人出庭必须交授权委托书,所函,律师证复印件。他不交授权只是不能出庭,不影响开庭的。另外科普一下:不涉及身份关系的案件一般就算被告不出庭也不影响开庭的,法院可以缺席判决。所以被告律师交不交授权和原告没什么关系,他没交授权实际上也说不上是被告的代理人。
在民事诉讼中,提问者作为被告,是可以委托律师代为出庭的,也可以不委托律师,自己出庭应诉。同时,根据《民事诉讼法》第四十九条 诉讼权利义务当事人有权委托代理人,提出回避申请,收集、提供证据,进行辩论,请求调解,提起上诉,申请执行。 当事人可以查阅本案有关材料,并可以复制本案有关材料和法律文书。查阅、复制本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。 当事人必须依法行使诉讼权利,遵守诉讼秩序,履行发生法
民事诉讼中的被告是指侵犯原告利益,需要追究民事责任,并经法院通知其应诉的人。第三人是相对于原被告而言的,分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人,其案件的处理结果与案件有法律上的利害关系。
一、因产品质量不合格造成损害怎样确定管辖法院1、与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲关系以及其他有抚养、赡养关系的亲属,可以当事人近亲属的名义作为诉讼代理人。2、法律依据:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第八十五条 根据民事诉讼法第六十一条第二款第二项规定,与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲关系以及其他有抚养、赡养关系
民事诉讼中被告能不能申请追加被告或第三人 案例:李某承揽张某工厂的某项安装工程,同时负责采购原材料,但双方约定李某采购的原材料需要经张某认可。之后,李某与王某签订买卖合同购买原材料,张某在李某保留的买卖合同上签字同意代购,但是没有在王某保存的买卖合同上签字。现张某没有付清李某工程款,李某没有付清王某货款。原告王某以买卖合同纠纷起诉被告李某要求李某支付货款,而李某此时认为其是代理张某进行货物买卖,因
法院如何处理民事诉讼中被告名称有误的问题为减少当事人诉累,方便诉讼,在原告起诉的被告与被告实际名称略有差异时,法院应当充分行使释明权,并建议原告更改被告名称。若原告更改被告名称的,案件应继续审理;若原告拒不更改被告名称的,应当视为没有明确的被告,裁定驳回起诉。首先,根据《民事诉讼法》的规定,“有明确的被告”是原告起诉的条件之一。“有明确的被告”不仅要求被告具有诉讼主体资格,能以自己的名义应诉,还要
追加被告是指在民事诉讼过程中,为查明案件的情况,经当事人申请或人民法院依职权追加相关自然人、法人或其他组织为被告的行为。在司法实践中经常遇到被告申请追加被告的情形,从民事基本原理来看,被告申请追加被告违背了民事诉讼当事人自由处分原则或者说不告不理的基本原理。既然原告没有起诉某一主体,是其行使处分权的表现,被告作为不利后果的可能承担者申请追加被告,代替原告再行明确被告,行使原告的诉权,显然是违背原告
一、民事诉讼中被告死亡怎么办1、民事诉讼中被告死亡的,应当中止诉讼,由被告的继承人表态,决定继续诉讼还是终结诉讼。但被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的,则诉讼终止。2、法律依据:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条 有下列情形之一的,中止诉讼:(一)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(二)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;(三)作为一方当事人的法人或
民事诉讼过程中,被告死亡的,法院应当中止审理,等待被告的继承人是否参加诉讼。如果经通知参加诉讼,依法变更被告。如果经通知,其继承人不参加,应当依法作出判决,并可以强制执行被告的遗产。《最高法院关于民事诉讼法的解释》第四百七十五条作为被执行人的公民死亡,其遗产继承人没有放弃继承的,人民法院可以裁定变更被执行人,由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的,人民法院可以直接执行被执行人的遗产。
民事案件审理不是一蹴而就的,法律会给原被告双方一定的准备时间进行充分的庭前准备,所以诉讼周期会较长。但在诉讼中不可避免发生一些事情,如被告死亡怎么办,诉讼程序会怎么发展?一、被告死亡,有遗产,有继承人的案件需要根据继承人是否同意参加诉讼分别对待。如果继承人愿意参加诉讼的,变更继承人为被告,继续审理,已经进行的审理对变更后的被告具有约束力;如果继承人不愿意参加诉讼的,法律没有明确的规定,但判决结果与
答辩是民事诉讼中的一项程序,是基于民事权利平等原则的要求,在原告起诉后,由被告作出答辩。被告的答辩权也可称之为抗辩权,是与原告的起诉权相对应的权利,是我国民事诉讼以辩论权为基础确立的辩论原则所赋予被告的权利,是被告享有的辩论权中最重要的权利之一。关于答辩状应具什么内容,《证据规定》第32条规定:“被告应当在答辩期届满前提出书面答辩,阐明其对原告诉讼请求及所依据的事实和理由的意见”。依本条规定,
民事案件审理不是一蹴而就的,法律会给原被告双方一定的准备时间进行充分的庭前准备,所以诉讼周期会较长。但在诉讼中不可避免发生一些事情,如被告死亡怎么办,诉讼程序会怎么发展?一、被告死亡,有遗产,有继承人的案件需要根据继承人是否同意参加诉讼分别对待。如果继承人愿意参加诉讼的,变更继承人为被告,继续审理,已经进行的审理对变更后的被告具有约束力;如果继承人不愿意参加诉讼的,法律没有明确的规定,但判决结果与
中华人民共和国民事诉讼法规定有下列情形之一的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉:(一)人民法院驳回再审申请的;(二)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的;(三)再审判决、裁定有明显错误的。人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查,作出提出或者不予提出检察建议或者抗诉的决定。当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉。
您好,可以委托律师到公安机关开具被告户籍证明,法院传票邮寄到这个地址,如果邮件退回,可以直接转公告送达,公告期现在是一个月。
你好,被告可以提出反诉,反诉之后原告相当于被告,原先的原告的地位仍然是原告。
追加共同被告的法律依据:《民事诉讼法》相关规定:"必须进行共同诉讼的当事人没有参加诉讼的,人民法院应当通知其参加诉讼"。《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》相关规定:"必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的,人民法院应当依照民事诉讼法的规定,通知其参加诉讼;当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请,应当进行审查,申请无理的,裁定驳回;申请有理的,书面通知被追加的当
民事诉讼中,第三人和共同被告的区别是:含义不同,第三人是原告和被告之外对诉讼标的有争议的人;共同被告是共同被原告起诉的人。诉讼地位不同,共同被告仍属于被告;而第三人可能具有独立地位,同时与原被告都有争议,可能是辅助其中一方的。参加方式不同,共同被告因被起诉而参加诉讼;第三人是依申请。
法律分析:不服一审判决如何上诉。 需要写好上诉状,递交原审法官,凭上诉须知到中级法院缴纳上诉费,再通知一审法院移送案件。 被告人、自诉人和法定代理人,不服地方人民法院第一审的判决、裁定,有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,可以提出上诉。附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人,可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分,提出上诉。对被告人的
一、民事诉讼中原告出伪证应该怎么办民事诉讼中原告出伪证属于妨碍司法行为,根据《民事诉讼法》第一百一十一条诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的,人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)伪造、毁灭重要证据,妨碍人民法院审理案件的;(二)以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的;(三)隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产,或者已被清点并
原则上,律师费由聘请律师的人承担,但在一些特殊情形下也可以主张由对方承担。笔者根据我国法律及相关司法解释的规定,整理出在民事诉讼中,可以要求对方承担律师费的12种情形,如下:1、通过合同约定由违约方承担守约方因追索债权产生的律师费。当事人在签订合同时可以约定,违约方承担的违约责任包括守约方通过司法程序救济权利产生的律师费。若此合同及违约条款合法有效,则守约方有权要求违约方承担双方合同约定的律师费,