?尊敬的审判长:
____________律师事务所接受被告人________父亲的委托,指派我担任被告人____________涉嫌聚众斗殴罪一案的二审辩护人。
辩护人仔细查阅了案卷材料,会见了被告人________,结合本案事实及法律规定,现发表辩护意见如下:
一、________具有自首情节,可以从轻或减轻处罚根据公安机关出具的抓获经过表明,________于________年____月____日晚以被故意伤害名义到________派出所报案,派出所经初查,并对聚众斗殴________等人一方采取强制措施后,再口头传唤________,________到案接受调查,随后被采取强制措施。
本案斗殴另一方嫌疑人________同案犯________,在________到案后,办案民警直接电话口头传唤其到公安机关接受调查,在办案民警多次敦促下,________到案接受调查,随后被采取强制措施。
一审判决仅仅认定本案受到传唤归案的________系自首,而同样受到传唤归案的________却没有被认定为自首,于法于理都明显不公。
根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第(一)项规定:“自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”
________在案发后主动向派出所报案,虽然是以故意伤害受害人的名义去报案,形式上与自动投案有所不同,但________作为一个未成年人,思想上并不成熟,法律知识也有所欠缺,不可能正确意识到自己涉嫌的罪名。
________在报案后能够如实供述自己邀集他人斗殴的事实,表明其具有认罪悔改、接受惩罚的主观目的,而在受到办案民警口头传唤后,又第一时间到案接受调查,再一次如实供述了邀集他人参与斗殴的事实,随后才被采取强制措施。
可见,刘**在未被采取强制措施时,主动向公安机关投案并如实供述犯罪事实,具有归案的自动性和主动性,符合自首的构成要件,应当认定为自首。
二、________仅仅叫了________、________来帮忙,并未要求________叫人前来打架,没有持械斗殴的共同故意,不属于“持械聚众斗殴”,应认定为普通聚众斗殴。
________在________年____月____日讯问笔录中供述:“除了________、________,没有叫其他人了。
他们我都不认识,都是____叫来的,是他自己叫的。”在_______年____月____日讯问笔录中供述:“我和________和________的一个朋友共三个人,什么都没有拿,后来________叫来的人拿了两把刀和两、三根铁棍;对方有四把刀,铁棍约五根左右。”
而根据________在________年____月____日讯问笔录中供述:“……我对________、________、________三个人先走路去,我要回家拿东西,然后我叫“兄弟”开车送我回家拿铁棍去了”。
通过以上供述可以看出,________并未让________叫人前来打架,也没有要求孙*拿器械来打架,________事先并没有预谋要持械斗殴,对于孙*叫来的参与斗殴的其他人,________事先也并不认识。
所以,________没有同其他持械者形成聚众持械斗殴的共同犯意,也没有参与持械斗殴的意思联络。
三、________并没有主动攻击他人,而是受到持械者的攻击,是斗殴的受害人本案斗殴源于________和________等三人步行至____________时,被对方持械拦截,对方欲将________拉上汽车,________等人赶到,发生冲突,而对方又一伙人也赶到现场。
________在整个过程中一直赤手空拳,被动挨打,并在被追打过程中受伤。可见,刘**虽然参与了斗殴,但不属于持械斗殴,也没有主动攻击他人,属于斗殴受害人,对方将________和________打伤后逃离现场。
四、________还具有以下酌定从轻、减轻处罚的情节
1、________犯罪时未满十八周岁,根据江西省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则中规定:“已满十六周岁不满十八周岁的未成年犯,可以减少基准刑的20%—50%”。
2、________主观恶性较小,完全是出于年轻气盛和对法律的无知而触犯法律。作为一个未成年人,其因为琐事赌气而参与斗殴的行为与其它那些故意寻衅滋事、聚众斗殴的犯罪行为有着很大的区别。
3、________认罪态度较好,具有悔罪表现。刘**到案后对自己的行为供认不讳,进行了如实供述,积极配合公安机关的调查,依法可酌情从轻处罚。
4、________自愿认罪,依据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第九条的相关规定,应酌情予以从轻或者减轻处罚。
5、________系初犯、偶犯,无前科劣迹,依法可酌情从轻处罚。
综上所述,被告人________不属于持械聚众斗殴,量刑应当在三年以下,且其有自首等法定、酌定从轻、减轻情节,加上其正在理发店学习理发,家里也对该幼子抱予厚望,安全可通过矫正,使其尽快回归社会。
望二审法院本着教育为主,惩罚为辅的原则,对其适用缓刑!以上辩护意见,请法庭在量刑时予以充分考虑。
辩护人:________律师事务所______律师
________年____月____日
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