案例:
小张是一家软件开发企业的研发工程师,因最近由小张主导研发的一款新产品准备批量上线生产,为保证软件产品发生问题能得到最快速的解决,公司领导命令小张手机24小时开机,并且节假日期间随时待命。
为此,小张不得不将手机随时带在身边,精神高度紧张,并且放弃节假日外出旅游和与异地父母团聚的机会。后小张辞职,要求公司支付假期随时待命期间的加班费。
那么假期随时待命能否认定为加班?
分析:
对于假期随时待命是否应当认定为加班,法律法规没有相关规定,实践中也存在着两者截然不同的观点。
一种观点认为,假期随时待命是工作范围的延续,应当认定为加班。用人单位因为工作的需要,要求员工假期必须保持近距离状态,一旦有问题,随时准备回来工作。
在这个过程中,用人单位因为员工的随时待命得到了预期中的利益,即保证工作没有问题,一旦有问题,随时有员工过来解决;
另一方面,员工付出了劳动,虽然不是在平常的工作场所,甚至也可能没有直接解决工作上的任何问题,但是员工在这样一个随时待命的状态中,时间不能自由支配,公司要求有问题随时要去解决,地点也不能自由支配,为满足公司的要求,像本案中的小张节假日必须放弃本来可以自由外出和远游的机会,只能待在本地。
用人单位不能因为没有实际到公司上班,而认为没有加班。
另一种观点则认为,假期随时待命不能认定为加班。持该种观点的主要是认为待命期间,员工并没有给单位创造经济效益,而且待命期间,时间和地点都是可以一定程度上自由支配的。
比如有些单位的工作性质特殊,经常要求员工随时待命,但待命期间,员工可以在家休息,也可以在本地自由游玩,有可能整个假期都不会被要求至单位上班,这种情况下就不能被认定为加班。
只有真正被单位通知回去上班,才能被认为为加班。
笔者更倾向于第二种观点。笔者认为,是否加班首先必须以从事劳动为前提,只有在从事劳动的前提下,才能够讨论这种从事劳动的行为能否认定为加班。
假期随时待命如果最终并未从事劳动,是不能被认定为加班。只有在假期,被公司实际召回工作,才可以认定为加班。
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