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刑事案件要如何取证

刑事案件要如何取证

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某著名律师有一句话，被很多刑事律师奉为金科玉律。那就是刑事案件绝不取证。当然，这位著名律师说的取证，是针对证人证言，而不是客观证据而言。

特别是四川的詹肇成律师和刘勋律师因为取证被抓，虽然最终无罪，但这个案件起到了杀鸡儆猴的作用。

证明被告人有罪，举证责任是公诉机关。辩护人能从公诉机关的卷宗材料找到辩点，就已经很不错了。假如在阅卷中，在会见被告人时，发现有利于被告人的证据线索，或者不利于被告人的证据是非法取证，律师要如何取证，既要维护当事人的合法权益，又能避免陷入刑法第306条的风险呢？

一、关于客观证据，可以申请检察机关、法院收集调取，也可以自己去调取。客观证据，不会因为人为改变，当然，客观证据，一定不能是伪造的。

比如，几年前北京某个新律师，调取伪造的身份证又不核实，直接提交给法院，结果自己先进去了。即便是客观证据，也要注意取证的合法性。

提交律所调查介绍信，让证据提交人签名确认证据是其提交给律师的。最好还要制作一份调查笔录，证明证据来源，取证过程。

如果是向单位取证，一定要加盖单位公章，并由经办人签名。

二、关于言词证据。律师最担心的是，向那些在公安机关作证的证人取证，可能会被以刑法306条立案。所以往往明知公安取证违法，或者与客观事实不相符，也不敢去取证。

其实，向公安机关取证对象进行取证，只要严格遵守不教唆作假证，就不会有事。当然，有时候证人在你面前说的一套，在公安面前说的又是另一套，而且可能在公安的威吓之下，可能反过来指控你，这才是律师最担心的，不敢取证的原因。

如何向控证人、被害人取证？我认为有三种方法：

1.申请法院通知控方证人、被害人出庭作证。根据《人民法院办理刑事案件第一审普通程序法庭调查规程（试行）》第十三条规定，控辩双方对证人证言（被害人陈述）有异议，如果该证人证言对定罪量刑有重大影响，法院应当通知证人出庭作证。

如果不通知出庭作证，则该证人证言、被害人陈述不能作为定案根据。

2.申请向被害人、控方证人调查，并申请公诉机关和法院派人参加。控辩双方对证人证言有异议，而且对被告人定罪量刑有重大影响。

如果法院不通知证人、被害人出庭，就应当同意辩护律师取证。当然，如果检察机关、法院派人参加，则避免刑法306条的风险。

3.如果检察机关、法院不同意派人参加，则辩护律师如何向控方证人（包括被害人）取证？首先，书面申请。其次，电话联系。

电话联系时，记得核实证人身份，核实自己是否与证人（被害人）相识，核实其在某年某月某日某时向公安机关作证的事实。询问他是否同意律师向他取证？

如果同意，要在哪个地方，什么场所取证。电话联系过程记得全程录音，并做好记录。如果不同意取证，则电话询问是否可以电话调查，告知必须如实陈述，并进行同步录音。

如果现场调查，则从进门开始，就要进行同步录音录像。

我认为，最好的方法，就是申请通知出庭，或者申请检察机关、法院派人参加。

总之，刑事案件如果知道有证据对被告人有利，应当穷尽一切办法取证，以维护当事人的合法权益！